企业经营中的法律问题（韩长印）.ppt

交大海外教育学院 商 事 法 专 题 研 讨 上海交通大学法学院 韩长印 2010年7月 感谢各位的积极参与！上海交通大学法学院韩长印hchangyin@sjtu.edu.cnchangyinhan@263.net （三）一方以欺诈手段所签合同的效力及受害人的选择 案例： 黑龙江省甲公司本无俄罗斯钢材可供，却隐瞒真相，于1999年10月11日同江苏省的乙公司签订了俄罗斯钢材的买卖合同，规定于2000年8月6日交货，次日付清全部货款；同时规定，乙公司先向甲公司支付100万元定金，甲公司委托丙公司作保证人向乙方担保，丁公司以其某座厂房抵押。1999年10月30日，丙公司和乙公司签订了一般保证合同，丁公司与乙公司签订了抵押合同，乙方便向甲公司支付了100万元定金。后因丁公司拖延致使抵押合同未办理登记手续。2000年8月9日，乙公司请求甲公司支付俄罗斯钢材，未果。 2000年11月1日，甲公司几名成员因其他诈骗被捕，后被判刑，财产被没收。 乙公司闻讯起诉，追究甲公司违约责任，并诉请丙公司承担担保责任，主张实行它对丁公司的抵押权时，甲公司主张合同无效，拒付交货义务，丙公司也以无保证责任，丁公司以抵押无效为由，拒绝承担责任。 问:本案应如何处理？请求权基础是什么？ （四）定金、违约金、损害赔偿金关系 （一）违约金与定金 例：甲与乙约定甲向乙交付价值40万元的苹果20万斤，乙支付定金4万元，任何一方违约支付违约金6万元。甲因将苹果卖与他人而无法交货。乙依法可获得对自己最有利的请求数额是多少？ A.双倍返还定金8万元； B.双倍返还定金8万元，违约金6万元； C.请求支付违约金6万元； D.有无其他要求？（6+4=10万元） （二）违约金与损失赔偿金 例：甲乙定立了100万元的合同，违约金5万元。现甲违约造成损失6万元。乙可请求多少赔付？ 法条 第116条：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 第114条：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 四、担保法若干基本问题 ——担保是交易安全的重要保障 （一）担保的法定类别与意定类别 （二）保证担保的责任方式与责任范围 （三）抵押的效力与生效要件 （四）债务人自设抵押与第三人保证 （五）第三人物保与保证并存 （六）质权的类别与质押合同的成立要件 （七）留置权的牵连性及例外 （一）担保的法定类别与意定类别 1．保证 2．抵押 3．质押 4．定金 5．留置 （二）保证担保的责任方式与责任范围 1、责任方式：一般保证；连带责任保证 2、责任范围 《担保法》第17条：一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前， 对债权人可以拒绝承担保证责任。 有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利： （一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； （二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； （三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。 第18条：连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第19条：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第21条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 （三）抵押的效力与生效要件 [抵押权的优先、排他、追及、代位效力：……] 1．抵押登记的效力 第一，法定登记：下列财产设定抵押，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立 ： ????（1）建筑物和其他土地附着物； ????（2）建设用地使用权； ????（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （4）正在建造的建筑物。 第二，任意登记：下列财产设定抵押，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。 （1）企业、个体工商户、农业生产经营者的生产设备、原材料、半成品、产品； ????（2）正在建造的船舶、航空器； ????（3）交通运输工具。 2．登记部门及受偿顺序 办理登记的部门如下： （1）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门； （2）以城市房