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关于判例法在中国可行性讨论
关于判例法在中国可行性讨论
摘要:我国是实行制定法国家,制定法自身具有滞后性、原则性等缺点,因此在司法实践中缺乏灵活性。在法律实践中,判例法及其价值已经被越来越多的法律界人士所关注,并将判例法方法论不同程度地引入本国法律制度及法学研究中。我国也应借鉴判例法,完善我国法律制度。
Abstract:China is a country enacted law,enacted law itself is lagging, principled shortcomings. Therefore in the judicial practice lack of flexibility. In legal practice,case law and its value has been more and more legal professionals concern. And will case law methodology in different degrees introduced its legal system and legal research. China also should use case law,Perfect our countrys legal system.
关键词:判例法 借鉴 可行性
Key words: case law reference Feasibility
作者简介: 董洁,1989,郑州大学法学院2010级法学理论专业硕士研究生。
判例法主要在英美等普通法国家实行。具体方式是由法院在审判实践中建立“范例”或“法律原则”,将来出现类似的案件就可以用同样的原则加以处理,这种通过判决建立的“范例”即是“判例”。
英国是最早实行判例法的国家,威廉征服英国后,保留了盎格鲁撒克逊人原有的习惯法。后来,设立了中央司法机关―王室法院,王室法院法官办案结束后,往往一起讨论,相互交流意见,将共同认可的一些可以作为办案依据的判例逐步加以统一。随着司法权逐渐集中于王室法官,一些被引为依据的判例便成为普遍适用于全国的法律――普通法。上述王室法院则被称为普通法法院。这里所说的“普通法”是一个多义词。从比较宽泛的意义上说,它指英美法的一部分,即与议会颁布的制定法相对应的判例法;从严格的意义上讲,普通法指的是12世纪以来由普通法法院创制、使用和发展的判例法,它既区别于议会颁布的制定法,也区别于14世纪以来由英国大法官法院所创造的判例法――衡平法。判例法是具体案件诉讼的结果,虽属成文法,但不是我们通常意义上理解的成文法典。
一、判例法的优势
判例法作为一种对应于成文法典的独特制度,在立法与司法实践中的价值已经被越来越多的法律人认识和???定。一些国家和地区的法律实践中也开始引入判例法方法论。在成文法典传统发源地法国,20世纪后已经一改旧日固守单一制定法的传统,开始承认判例的一定作用并逐渐提升其地位。我国80年代初开始了对判例法的探讨,最高人民法院也开始以公布典型案例的方式指导司法实践和改革。
(一)判例法是体现法律与时俱进的方式
法律是调整人类现实生活的一种手段,它存在的价值是能够解决现实生活中矛盾。只有当法律和社会发展的步伐相一致时,才有可能实现自身的价值。所以,法律与现实生活之间存在着一种矛盾。一方面,成文法作为人们遵守的规范要求它须稳定,只有稳定的法律,人们才能根据法律规范自己的行为,与法律保持一致,否则,社会将陷入混乱,也有损于法律的权威性。另一方面,社会是不断进步发展的,越是稳定的法律就越容易变滞后。并且,成文法是对一定时期的经济关系、社会关系等的提炼和升华,它的每一个规定都是来源于现实社会中的无数个案。这样,立法本身就是一件需时量长、耗费量大的工作,需要经过起草、审议、通过、公布等阶段。所以,到法律制定出来公布之后,就有可能出现该法所调整的社会关系领域出现细微的变化,或者出现立法者无法预料情况。
对于成文法的这一缺陷,判例法却能很好的改进。判例法不像成文法那样具有一个稳定的严密的规范结构,它是一个开放的体系,当成文法没有规定时,或规定明显不合理时,法官能够从法律的基本原则或法律理论出发,对新的问题作出判断,因此,判例法能够灵活的对待每一个新情况和新问题,实现法律的与时俱进。
(二)判例法是法的全面正义的补充
法律强调的是形式正义,而人民渴求的是实质上的正义,这两种正义理论上来说应该是重叠的,但也有时存在差距。因为,“法律的普遍性特征使法律只注意其适用对象的一般性而忽视其特殊性,然而适用于一般情况能导致正义的法律,适用于个别情况的结果即可能是不公正的”。法律追求的是基本价值是公平,由于成文法的局限性,同样的情况却不能同样
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