第一讲 刑法机能（新）.pptVIP

第一讲 刑法的机能 问题： 刑法对于惩罚犯罪是否必要？ 刑法对犯罪规制的作用是如何发挥的？ （2）惩罚犯罪。是指在构成犯罪的情况下，通过刑法的适用对犯罪人予以相应的法律制裁。一方面，刑罚证明了逆法而行的犯罪行为是无价值的，在刑法规范面前的任意是不被允许和有代价的。另一方面，刑罚也显示了刑法命令性规范是有效的，即使在刑法规范受到藐视的情况下，刑法仍然是值得被信赖和遵从的。 问题：人类为什么有权对个人的自由进行干涉，正当性的基础是什么？ 为什么说形式上刑法规范的是犯罪及其刑罚，但它针对的对象却是国家？ 刑法人权保障机能如何表现出来的？ 二、刑法的社会保护与人权保障功能的悖论 问题：为什么说刑法机能存在着内在的矛盾？ 刑法三功能特别是保护机能与人权保障机能形成了一定的悖论：刑法不仅要面对犯罪人以保卫国家和社会，也要面对国家强权保护犯罪人，不只是面对犯罪人，也要面对检察官保护市民，所以刑法也是公民反对司法专横和错误的大宪章。 三、刑法机能的协调 问题：刑法机能如何协调？ 刑法功能的发挥，在不同性质的国家是有所侧重的。在国家社会利益以本位的专制社会，虽然也制定有刑法，刑法的主要功能归结为镇压和威慑，是所谓“刀把子”，突出的是国家利益和社会秩序的保护。 现代社会，人们更应关注的是刑法的保障机能的发挥。强化刑法的人权保障机能应从两方面着手： （1）在刑事立法方面，将以人为本、尊重和保障人权作为现代刑事立法的应有之义和立法的终极目标。 ①应该树立公法的“契约”意识。 ②刑法的发动应反映社会上一般人的刑法调整要求。 ③刑法规制行为构成犯罪的应然性。 ④应强调刑法的最后手段性（不可替代性）。从刑法发展的历史看，刑法“经历了由全面法发展到部门法再到保障法的过程”。 ⑤不会过分牺牲公民的自由。 （2）在刑事司法方面，应当淡化刑法为政治服务的刑法工具意识，平衡社会保障与人权保障机能需要。 主要参考书目 宗建文著：《刑法机能研究》，中国方正出版社2000年版 [日]西原春夫：《刑法的根基与哲学》，顾肖荣译，法律出版社2004年版 关福金、杨书文：《论刑法的功能》，载《中国刑事法杂志》2001年第3期 张小虎：《刑法机能探究》，载《社会科学》2004年第4期 冯军：《刑法的规范化诠释》，载《法商研究》2005年第6期 周少华：《罪刑法定与刑法机能之关系》，载《法学研究》2005年第3期 孙国祥：《刑法基本问题》，法律出版社 * 欢迎研修刑法专题 Sunguox@ QQ：1059456099 　　刑法的机能，亦称之为刑法的功能，是指国家制定和实施刑法在社会生活中所正常发挥的功效和作用。刑法是人为和理性的产物。现代社会，刑法的功能是多元的，对社会的保护与人权的保障是并重的。我国刑法的功能可概括为三个方面。 （一）确定犯罪、惩罚犯罪（行为规制机能） 　　（1）确定犯罪。刑法既是一种裁判规范，又是一种行为规范。作为裁判规范，刑法通过规定一定的行为构成犯罪并加以刑罚的制裁（即否定评价），为人们提供了衡量、判断某一行为是否构成犯罪以及如何惩罚犯罪的一般标准。作为行为规范，表现为刑法禁止实施某些特定的行为或者要求必须实施某些特定的行为，来规范、制约人的行为。 （二）保卫社会、维护稳定(法益保护机能 ) 　　所有的犯罪都是对法律所保护的社会关系的侵害，刑法通过确定和惩罚犯罪，实现对现存的社会秩序与政治权威的维护，进而对社会关系的稳定起到重要的保障作用。说到底，刑法是人类实现自我防御的工具。文明群体中的任一成员，所以能够施用一种权力以反其意志而不失为正当，唯一的目的只是要防止对他人的危害。这是刑法正当性的基础。 （三）规制司法、保障人权（人权保障机能） 　　刑法的人权保障功能，表现在二个方面：一方面保障无罪犯罪嫌疑人、被告人不受刑事追究。另一方面，保障对实体意义的犯罪人罚当其罪。对犯罪人只能根据刑法的规定进行处罚，保障犯罪人免受不恰当的刑罚（即不受超出法律规定之外的处罚）。 * * *