商法总论合伙企业法幻灯片课件.ppt

合 伙 企 业 法;☆本节包括三个问题： 一、合伙概述 二、合伙企业概述 三、合伙企业法概述;1.合伙的概念 什么是合伙？;《民法通则》第三十条 ： 个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 ;合伙是两人以上互约出资，以经营共同事业为目的的行为或组织形式。 ——《中国民法学 民法总则》佟柔 主编 ;（1）组织形态的合伙： 既有合伙合同，也是组织体的合伙 （2）非组织形态的合伙： 只有合伙合同，却不是组织体的合伙 ;民事合伙与商事合伙的差异：营业 商事合伙以企业形式出现 民事合伙以合伙合同形式出现 民事合伙：合同 商事合伙：合同+组织 ;民事合伙分为以下两种：?　　（1）家庭式合伙。即家庭成员之间的合伙关系。?　农村承包经营户本质上是家庭成员之间的个人合伙，当法律没有对其权利和义务做出规定的时候，应当按照民法中关于合伙的规定来处理当事人之间的权利和义务。?　　（2）个人合伙。根据我国《民法通则》中的明确规定：两个以上的公民按照合伙协议，各自提供资金、实物或技术，合伙经营，共同劳动，称为个人合伙。?　　在我国，民事合伙主要是指个人合伙。? ;2007年3月李某和张某合伙开了一家豆腐房，从孙某开设的粮油商店赊购黄豆，共欠孙某2万元钱，约定年底还钱。2008年年初孙某在去找李某和张某要钱时发现，李、张二人却因为犯罪被刑拘了，现在豆腐房黄了，他们也没有别的财产。但是经过多方了解孙某听说开豆腐房的房子是刘某的，当时因为没钱租房子，李、张二人就和刘约定，使用刘的房子，按利润1/5分成给刘，刘不参加经营。还有一个负责做豆腐的王某因为懂技术也不按月开工资，李、张二人也同意让他做股东，占1/5的股份。年底豆腐房获利5万元，刘、王各得1万元，李、张各得1.5万元。因此孙某找到刘某和王某要求偿还欠款，但是二人均以自己不是合伙人为由拒绝还款。　　 ;本案中，刘某虽然没有合伙经营活动，但是，他按协议向合伙组织提供了房屋，符合实物出资的条件，同时还约定按利润的1/5参与合伙盈余分配，并在年底按比例分得了1万元；王某虽然是做豆腐的，但不是拿固定工资的雇工，而是同样在合伙中占有1/5的股份，并按比例获得了1万元的分成，因此其做豆腐的行为，实际上属于技术出资。根据《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见》（试行）第46条关于“公民按照协议提供资金或实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参加合伙经营、劳动的，或者只提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配，视为合伙人”的规定，刘某和王某均属于合伙人。作为合伙人，刘某和王某有义务对合伙债务承担无限连带责任。因此，两人以自己不是合伙人为由，拒绝对合伙债务承担责任是不对的，他们已经成为豆腐房的合伙人，有责任承担豆腐房对孙某欠款的偿还义务。 ;我国的立法体例： 商事合伙：《合伙企业法》 民事合伙：《合同法》，但是，《合同法》分则中无“合伙合同”之合同类型。 ;原告新成公司与被告富华公司合伙建造某市新华广场D楼，双方签订了正式的共同投资协议，协议约定该楼由双方合建，各出资50％，楼宇建成后各享有50％的产权，原告首期投入1 000万元，被告投入土地使用权10亩。在第二期原告再投入2 000万元，被告应投入500万元，如在第二期资金仍不够的话，则由双方各投入一半将楼宇建成。在第一期被告已将土地使用权移转给双方注册登记的新华物业(性质上为合伙企业)，但原告仅投入800万元，原告向被告去函告知由于资金周转困难将剩余的200万元与第二期的资金一起投入。;被告对此并未表示异议。在第二期原告立即投入了1 200万元，而被告迟迟未投入500万元，原告催促被告尽快投入资金，被告提出原告前期已经迟延，因此自己也有权迟延，后原告发现被告正与他人组建一个股份公司， 已将投入到新华广场D楼的权益作为出资投入到该公司之中，而且在该股份公司的账上将投入到新华公司的土地使用权作为其出资记载下来，原告认为被告拒不出资并抽逃资金，已经构成违约，因此向法院起诉，请求其承担违约责任。 ; 本案在审理中有两种不同的观点。第一种观点认为，被告的行为确实已经构成违约，因此应向原告承担违约责任。第二种观点认为，被告作为共有人有权转让其应有的份额，至于其将土地使用权作为出资记载在股份公司的账上，也因为土地使用权已经办理登记过户给新华公司，所以不能构成抽逃资金。至于迟延投入第二期款项，也是正当行使抗辩权的表现。;请评述上述两种观点.;合伙合同与一般的债权合同不同，表现在： 第一，在合伙合同中当事人的利益是共同的而不是相对的，也 就是说在一般的双务合同中当事人的利益是相互对应的，一方的权利就是另一方的义务，当事人都以追求对价作为目的。然而合伙合同是一种共同行为，合伙