商法总论第八章 节 股东与股权.ppt

第八章 股东与股权 ;第一节 股 东;一、股东的概念;股东身份的取得与散失;股东身份的认定---出资问题;思考问题;股东资格的限制;实际出资人与名义股东;案情续;案情续;法院审理;讨论问题;股权代持的法律风险与对策;?2、名义股东的债权人针对代持股权行使强制执行的权利;3、名义股东不受实际出资人的实际控制，不配合实际出资人管理控制公司?;对策;1、质押名义股东代持股权能够规避名义股东恶意处分股权 ? 名义股东将代持股权质押给实际出资人后，名义股东处分代持股权的权利就受到极大的限制。依据法律规定股权在质押期间，没有撤销质押之前股权无法完成转让登记。如此一来，通过质押代持股权的方式就能避免名义股东在代持期间恶意转让实际出资人的股权。 ? 但名义股东与善意受让人之间的股权转让协议有效。名义股东因股权质押而不能过户而向善意第三人承担违约责任。 ? ;2、质押名义股东代持股权能够规避其他债权人优先受偿 ?名义股东将代持股权质押给实际出资人后，不能排除名义股东因自身债权人强制执行名义股东的股权而查封代持股权的执行行为。但依据《民事诉讼法》司法解释的规定，对于已经设定质押的股权人民法院可以查封，但在执行中首先要满足质权人的优先受偿的权利。 实际出资人在这种情况下，可以行使股权质押的物权并且在事前就应当就名义股东以股权抵偿实际出资人债权作出协议并公证（其他股东放弃优先购买权并同意名义股东以股抵债），且名义出资人不可撤销的委托实际出资人指定的受托人办理以股抵债过户。 ;3、名义股东不受实际实际出资人的控制，实际控制人通过行使股权质押权利及以股抵债成为登记股东 依据公司发司法解释三的规定，在名义股东不承认股权代持协议的情况下，不配合实际出资人控制公司的情况下，实际控制人只有通过诉讼起诉名义股东并在征得股东人数过半数的情况下，才能成为登记股东。 但诉讼过程漫长而且其中风险难以完全避免，所以只有在名义股东将代持股权质押给实际出资人后，并且就名义股东以股权抵偿实际出资人债权作出协议（其他股东放弃优先购买权???同意名义股东以股抵债）并公证，且名义出资人不可撤销的委托实际出资人指定的受托人办理以股抵债过户（需要公证），实际出资人就可以不经过确权诉讼直接向有管辖权的法院申请执行或者直接向工商部门申请股权过户，以避免漫长而不确定的诉讼过程。 ;股东与章程的签署与记载;出资证明书;出资证明书;股东名册;股东名册;工商登记（股权登记）;出资证明书 股东名册 工商登记的关系;三者关系;关于实际行使股权;二、股东的法律地位;三、股东的权利与义务;1.参与权（表决权）。 即参与公司重大决策、参与公司管理或选择管理者的权利。如： ①出席或委托代理人出席股东(大)会行使表决权，但无表决权股除外——优先股股东例外。 表决权一般情况按出资比例或所持股份行使，但新法规定有限公司可按章程约定比例行使表决权，股份公司按股份表决。（新法第42条，第103条） 表决事项为《公司法》规定的由股东会决议的事项。 ;②股东也具有选举公司董事、监事的权利。 ③少数股东的召开临时股东大会提议权和提案权。 召开临时股东（大）会提议权： 10%表决表决权有权提议。 召集和主持权：在法定情况下行使。 临时提案权：股份公司中3%表决权。 ;第39条 股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。 第40条 有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。 ;《公司法》：（股份公司） 第100条 股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：(一)董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的2/3时；(二)公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；(三)单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；(四)董事会认为必要时；(五)监事会提议召开时；(六)公司章程规定的其他情形。;第101条 股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或者不