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试论海运保函弊端及对策 　　摘要:海运保函的存在有诸多弊端:对提单的信誉构成了严重的威胁;在一定程度上为海运诈骗提供了可乘之机,从而使承运人#65380;收货人以及卖方都承担着不同程度的风险;对海上保险人也会产生不利影响,海上保险人是“用保函换取清洁提单”做法的最终受害者#65377;因此,缓解保函争议,实践中需要承运人#65380;托运人#65380;收货人#65380;海上保险人共同努力采取积极措施,才有可能将保函带来的风险和不确定性降至最低,以最大限度地发挥保函给国际贸易带来的便捷作用#65377; 　　关键词:海运保函;承运人;提单 　　中图分类号:DF414 文献标志码:A 文章编号:1673-291X(2007)11-0115-02 　　 　　海运保函是托运人或承运人出具的,用以承担因承运人签发不符合实际情况的提单或无单放货等行为而产生的一切责任的担保文书#65377;它起源于现代国际贸易的复杂性,作为国际货物运输实务的惯例由来已久#65377;一方面,海运保函在实践中被广泛地加以运用,实现了国际贸易的简便迅捷#65377;海运保函在客观上起到了促进资金与货物的流通?熏使国际贸易不因为严格的程序要求而致使交易便捷性降低?熏这正是买卖双方以及承运人在商业利益上的最大追求#65377;海运保函的积极意义也正在于此?熏正因此?熏有人将保函称为贸易和航运的润滑剂#65377;运用得当,无疑会对缓解运输过程中出现的矛盾起到一定的积极作用#65377;然而,在另一方面,保函的存在又为许多不法行为提供了滋生的土壤#65377;运用不当,可能扭曲船货双方的权利义务关系,破坏正常的航运秩序,并留下隐患,在一定程度上诱发了海运过程中的信用危机#65377; 　　 　　一、海运保函的弊端 　　 　　建立在长期国际贸易和航运基础上的国际贸易法律秩序是不断平衡各方利益的结果?熏其中一些严格而复杂的程序要求正是为了保护交易各方安全所必需的#65377;海运保函从实务的角度试图缓解由于这些僵硬规则对贸易造成的阻碍作用?熏但却危及了这些制度的基础#65377; 　　首先?熏从航运与贸易实践的角度看,海运保函对提单的信誉构成了严重的威胁#65377;海运提单是人们在长期的贸??和航运实践中,不断发展和完善而形成的一种效力和信誉较高的单据#65377;提单具有如下作用:(1)海上运输合同的证据;(2)承运人对货物出具的收据;(3)代表货物所有权的凭证#65377;提单成为深受人们信赖的具有极高价值的单证,它有力地保护了善意持有人的利益,并具有物权凭证的效力?鸦极大地方便了贸易的流转和航运事业的发展#65377;但是由于海运保函的产生和使用,提单不能真实地反映货物装船后的状况,或者手中有正本提单而得不到货物,使提单的可靠性大为降低,违反了收货人及银行对提单的合理期望#65377;在副本提单加保函提货的情况下,直接危及了正本提单的物权凭证的效力,这大大降低了提单的可信度,扰乱了贸易和航运的正常秩序,也极大地损害了国际贸易体系的基础#65377; 　　其次,海运保函也在一定程度上为海运诈骗提供了可乘之机,从而使承运人#65380;收货人以及卖方都承担着不同程度的风险#65377; 　　1.对承运人而言,任何对承运人出具保函者?熏无论是托运人还是收货人?熏都可能出现破产而导致承运人无处求偿#65380;自吞苦果的下场#65377; 　　2.对卖方而言,卖方不仅没有获取利益,反而会面临着更大的风险#65377;这个风险又表现在二个方面:一是海运保函的存在?熏使卖方面临被解除合同,损害赔偿的风险#65377;根据诚实信用的原则,卖方必须按买卖合同规定的品质按时交付货物#65377;卖方同承运人一起,向买方提供了凭保函而换取的清洁提单,从而构成了对买方的欺骗#65377;如果买方获悉这一事实后,不仅可以起诉承运人,而且还可以依据买卖合同,以卖方严重违反品质条款,甚至以欺诈为由提出解除买卖合同,要求退回货款,同时要求卖方给予损害赔偿#65377;二是海运保函的存在?熏会加大卖方向承运人的赔偿责任#65377;根据国际公约和各国海商法的有关规定,在载货船舶航行期间,承运人应适当而谨慎地装载#65380;配载#65380;运送#65380;保管照料和卸货所运货物#65377;这是海上货物运输中承运人最重要的责任,被称之为管货责任#65377;如果承运人违反了管货责任的规定而造成货损,当收货人向其索赔时承运人不能享受免责的权利#65377;但由于承运人手中握有卖方的保函,承运人认为一旦收货人向其索赔,他可以凭保函转向卖方追偿其遭受的损失#65377;因此,承运人容易产生疏于照管货物的懈怠#65377;承运人在主观上就放松了对在途货物的管理,降低