从主权豁免角度论国有商业银行法律地位.docVIP

从主权豁免角度论国有商业银行法律地位 　　摘要：国有商业银行是否可以构成国家一部分的争论一直存在。这个问题的判断对中国的对外经贸有着深远影响。从主权豁免角度入手，引用《国家及其财产管辖豁免公约》第二条第1款（b）项作为判断标准，并结合国际实践与国内实践，可以得出结论：国有商业银行并不是独立的市场主体，在执行政策性行为时应当被视为主权的一部分。 　　国有商业银行是否可以构成国家一部分的争论一直存在。国有商业银行是国有独资的商业银行，其特点体现在所有的资本都是由国家投资的，是国有金融企业。在我国，四大国有商业银行是商业银行体系的主体，其贷款和资本规模都处于绝对垄断的地位。正是由于这种特殊的政策环境和体制环境的制约，国际上倾向于将其认定为主权的一部分。举美国法院的判例为例，美国法院在1988年的判决中肯定中国银行是主权的一部分但在美国从事了商业行为，直到2007年美国法院仍然认为中国银行是主权的一部分。但究竟国有商业银行是否为主权的一部分不能一概而论，而应当根据国际上通行的主权豁免理论作出合理推导。 　　 　　 一、主权豁免理论的发展 　　主权豁免是现今国际法律秩序的基本原则之一。这个理论的体系已经相当完善所以并不需要花太多笔墨证明它的存在。国际上普遍认为最早关于主权豁免理论的案子是美国的The Schooner Exchange案，大法官马歇尔在判决中提到主权豁免“根源于完