浅谈不予受理行政复议决定可诉性.docx

 HYPERLINK / 赢了网 HYPERLINK   HYPERLINK / 法律咨询 遇到行政法问题？赢了网律师为你免费解惑！访问  HYPERLINK  浅谈不予受理行政复议决定的可诉性 《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条规定：“……申请人不服复议决定的，可以在收到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”从此法条可看出：只要申请人对复议决定不服就可以起诉。《中华人民共和国行政复议法》第十九条规定：“法律、法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议，对复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的，行政复议机关决定不予受理或者受理后超过行政复议期限不作答复的，公民 、法人或者其他组织可以自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起十五日内，依法向人民法院提起行政诉讼。”有论者认为，这条规定只对复议前置的事项，申请人可以就不予受理的复议决定向人民法院起诉；而对选择复议的事项，则不可以起诉。因此，我们在行政审判的实践中，遇到原告就复议机关作出的不予理的行政复议决定，是否可起诉；选择复议程序中不予受理的复议决定是否起诉？因无明确的法律规定和相关的司法解释，法官无所适从。但笔者根据法理原则认为，不论是复议前置还是选择复议的事项，不予受理的行政复议决定均具有可诉性。　　一、行政复议行为的性质。　　行政复议属于具体行政行为，因为（1）行政复议行为是引起行政法律关系发生的行为，行政法律关系是指由行政法调整的在行政管理双方主体之间发生的具有权利义务内容的行政关系，引发行政法律关系的法律事实是多种多样的，不同的法律事实引发的行政法律关系其表现形式和内容也是不相同的。因行政复议行为产生的行政法律关系具有一定的特殊性，即申请人有主张权利的行为，与行政主体的接收、拒绝的衔接，才能产生行政法上的法律后果：双方均取得了行政法律关系主体的地位；双方构成权利义务为内???的行政法律关系；行政主体的接受，拒绝都将产生行政法上的后果。（2）行政复议行为是行政主体针对具体的人和事作出的意思表示。行政主体针对申请人的主张、请求作出的意思表示，是针对特定的人、具体的事项作出的具体行政行为。因为：提出主张、请求的申请人是具体的；申请人的主张、请求是具体的。（3）行政复议行为是职责行为。行政主体基于行政职权作出的具体行为，称职权性行为。行政复议行为是行政主体为履行法定职责作出的，因而属职责性行为。行政复议行为是具体行政行为，而非抽象的行政行为。在审判实践中，可以把握两点来区别。一是其对象是否有确定性。抽象行政行为的对象是不确定的；而具体行政行为的对象是确定的；二是行为是否具有反复适用性。具体行政行为不能反复适用，而抽象行政行为可以反复适用。据于此，便可以认定复议行为是属于具体行政行为。因为在行政复议过程中，复议机关的行政审查权针对的是特定的申请人与被申请人之间特定的行政权益之争，其行政复议审查行为对象既涉及到特定的人，还涉及到特定的事，且复议决定对申请人的具体权益具有特定效力。另外，复议机关作出的行政复议审查行为，是一种依申请人的申请而作出的被动行政行为，其效力也只及于申请人与被申请人之间，不具有反复适用性。　　二、不予受理行为的性质。　　我们知道，行政不作为是指行政主体负有某种作为义务，并且具有作为的可能性而不为的行为。不作为既是行为方式问题，表现为不作出一定的动作，也是行为问题， 当行为在行为方式上有动作，而实际内容却表达不作为， 即明示的拒绝行为，仍属于不作为。也就是有义务而不履行职责，其中， “义务与职责”是对等的，即有职责的完成，必须能达到充分履行义务的程度。　　行政诉讼法的受案范围包括行政不作为，而不予受理行政复议决定是行政复议不作为的表现形式，也是行政不作为的表现。因此，不予受理行政复议决定的可诉性是由其性质决定的。行政复议不作为是指行政复议机关对行政相对人的复议申请不依法履行复议职责的消极行为，主要表现为不依法予以受理，超期不做复议决定及不依法处理，这些不作为不仅可能存在复议前置型的复议中，而且还可能存在于复议选择型的复议之中，行政复议申请有复议职责却以不予受理的形式履行答复的义务，并不是全面地履行行政复议的职责，这种行为方式应属于不作为，是有可诉性的。　　三、法条并非禁止性规定。　　行政复议法第十九条的规定，虽然看似不予受理决定的可诉性只限于法律、法规规定应当先向行政机关申请复议的情况，但笔者认为，这种认识是不妥的，因为，该法条对其他类型或形式的复议不作为的可诉性并没有予以禁止。法条对某事项的限定性规定原则上应是“仅只在……或”只能就……“一类之表述， 以”仅只“、 ”