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卫生行政执法疑点评析 湖南省卫生监督所 李世忠 E-mail:nicas2326776@ 《国务院特别规定》第三条 依法应当取得许可证照而未取得许可证照从事生产经营活动的，由农业、卫生、质检、商务、工商、药品等监督管理部门依据各自职责，没收违法所得、产品和用于违法生产的工具、设备、原材料等物品，货值金额不足1万元的，并处10万元罚款；货值金额1万元以上的，并处货值金额10倍以上20倍以下的罚款；构成非法经营罪的，依法追究刑事责任。 行政复议与诉讼时间 违法主体的确认 《行政处罚法》第三条规定公民、法人或者其他组织是被行政处罚的主体。 公民：是指自然人、个体工商户、农村承包经营户、个人合伙。个体工商户是指在法律允许的范围内， 依法核准登记，从事工商经营活动的自然人或家庭，雇佣 人数不超过8人，责任主体为该个体工商户户主，即公民本 人。 法人：是指依法登记、领取法人营业执照的组织。 是具有民事权利和承担民事义务的组织，责任主体为法人 单位。 其他组织：是指合法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。  [案件回放]某工商所在检查中发现，在新宁镇新安路开设的一家医院，没有办理营业登记，以“XX县协和医院”的名称自2004年11月17日开始从事医疗保健服务活动。该院有现有工作人员24人，设置病床20张，每天接待病人数十人，月营业额3万多元。通过进一步调查发现，该医院由林家兄妹和黄某等三人共同出资设立，并于2005年5月8日在县局通过了“XX县协和医院”的合伙企业名称预先核准。当事人提供的《医疗机构执业许可证》法定代表人为：林某，主要负责人为：谢某。 一、关于违法主体的确认。根据案件情况，该案的违法主体应当是XX县协和医院，还是林某，或者林家兄妹和黄某为共同违法主体？ “XX县协和医院”虽然取得了名称预先核准，但该企业没有依法取得经营主体资格，不能承担相应的法律责任，如果直接对其进行处罚也就间接承认了其主体资格。行政法律在对行政相对人的表述概括为“公民、法人和其他组织”。最高人民法院印发《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》中规定：民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。而XX县协和医院却没有依法取得营业登记，因此，我们就不能将这个不合法的组织直接认定为违法主体。 虽然林万新是卫生部门认定的企业法定代表人，但该医院的行为并不是林万新个人所为，仅对其进行处罚显然不合适。根据三人签订的《合伙企业合伙协议》以及取得的询问笔录、当事人提供的《企业名称预先核准通知书》等证据表明：“XX县协和医院”是林家兄妹和黄某三人共同出资筹建，根据出资比例分享利润。最高人民法院印发《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第49条规定：“法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动。。。。。。，以直接责任人为当事人”。因此，该案的当事人应当是林家兄妹和黄某三人为共同违法主体。 被处罚主体的条件 必须是依法能够独立行使权利、承担法律责任的公民、法人或其他组织 对不满14周岁的人有违法行为的，不予行政处罚 对精神病人在不能控制自己行为时有违法行为的，不予行政处 必须是违法行为的当事人（在案卷中应有证明被处罚主体资格的材料，主要法律文书中，被处罚主体使用全称，且前后一致） 《食品卫生法》相关条款 第二十七条 食品生产经营企业和食品摊贩，必须先取得卫生行政部门发放的卫生许可证方可向工商行政管理部门申请登记。未取得卫生许可证的，不得从事食品生产经营活动。 食品生产经营者不得伪造、涂改、出借卫生许可证。 卫生许可证的发放管理办法由省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门制定。 第八条 食品生产经营过程必须符合下列卫生要求： （一）保持内外环境整洁，采取消除苍蝇、老鼠、蟑螂和其他有害昆虫及其孳生条件的措施，与有毒、有害场所保持规定的距离； （二）食品生产经营企业应当有与产品品种、数量相适应的食品原料处理、加工、包装、贮存等厂房或者场所； （三）应当有相应的消毒、更衣、盥洗、采光、照明、通风、防腐、防尘、防蝇、防鼠、洗涤、污水排放、存放垃圾和废弃物的设施； 第二十六条 食品生产经营人员每年必须进行健康检查；新参加工作和临时参加工作的食品生产经营人员必须进行健康检查，取得健康证明后方可参加工作。 凡患有痢疾