“临时工”——伪命题下法律认知误区.docVIP

“临时工”——伪命题下法律认知误区 　　一、“临时工”用语的起源及发展 　　我国新中国成立后至1980年前，用工形式以“固定制”为主，国家按集中统一的指令性计划把劳动者分配到用人单位，用人单位的用工数量、用工形式、用工办法均由行政手段控制。除极特殊的情况和行政调配外，职工基本上是一次分配定终身，生老病死也完全由国家和用人单位包下来，劳动者得以分配后，即捧上了那个时期令人羡慕的“铁饭碗”。这种用工无须签订合同，俗称“固定工”或“正式工”，签订合同的一般是私营企业或是公有制企业的临时工、季节工、轮换工等。“临时工”一词在国家正式文件中出现是在1954年5月劳动部颁发的《关于建筑工程单位赴外地招用建筑工作订立劳动合同办法》，其中规定“建筑工程单位至外地招用临时工，不论招用期限长短，均应由招工单位（简称甲方）与工人或工人代表（简称乙方）按照工程所在地区劳动行政部门招工的规定签订劳动合同，并应严格遵守”。1965年，国务院发布《关于改进对临时工的使用和管理的暂行规定》，企业、事业单位因生产、工作需要，必须从社会上招用职工时，凡是临时性、季节性的工作，都应当使用临时工（包括季节工，下同）；已经使用固定工的临时性工作，应当逐步地改用临时工。……国务院各部门，各省、自治区、直辖市和各企业、事业单位，在国家下达的固定工年末人数和工资总额计划指标以内，有权减少固定工，多用临时工。在当时的用工体制下，“临时工”作为“固定工”的有益补充，促进了生产的发展，但不可回避的是待遇身份上的差别巨大。当我国经济体制由计划经济向市场经济转变后，这种矛盾日益激烈，对于用工制度的改革也就势在必行。 　　党的十一届三中全会以后，一些地方开始试行劳动合同制。1983年2月《关于积极试行劳动合同制的通知》提出：今后无论全民所有制单位还是县、区以上集体所有制单位，在招收普通工种或技术工种的工人的时候，用工单位与被招用人员都要订立具有法律效力的劳动合同，规定双方当事人的权利与义务。1986年7月12日国务院发布劳动制度改革“四项暂行规定”，明确企业在国家劳动工资计划指标内招用常年性工作岗位上的工人，除国家另有特别规定者外，统一实行劳动合同制；国家机关、事业单位和社会团体在常年性岗位上招用的工人，应当比照该规定执行。同时细化了工人的招录、待遇及劳动合同的订立、变更、终止和解除等方面的法律制度。伴随着政策的出台和指引，劳动用工制转向以合同制用工为主发展，和企业原有的固定工制度并存，但这种“并轨制”也带来了用工管理的困难。 　　1995年，在我国社会主义市场经济理论的提出和建立社会主义市场经济体制的背景下，《劳动法》颁布并施行，明确规定“建立劳动关系应当订立劳动合同。劳动合同的期限分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作为期限”。各级政府也都根据《劳动法》的规定发布了劳动合同制度的实施方案，垄断行业国有企业与地方企业同步实行劳动合同制度，并得到了迅速推进，临时工在新的用工关系中退出了历史舞台。1996年劳动部在对《关于临时工的用工形式是否存在等问题的请示》的复函中明确：实施后，所有用人单位与职工全面实行劳动合同制度，在用人单位各类职工享有的权利是一样的，因此，过去意义上相对于“正式工”（固定工）而言的临时工已经不复存在。2008年1月1日起施行的《劳动合同法延续《劳动法》的规定，并进一步对劳动合同签订、解除等事项进行了补充细化。 　　二、“临时工”词汇在当今一再错用的主要原因 　　如前所述，“临时工”这一用工形式早已沦为历史，依照现行法律规定，根本就不存在此种用工形式，而囿于固有意识的干扰，“临时工”一词仍旧频繁出现，用者行业各异、文化各异、表述各异，但实质所指已非原意。笔者认为面对这种现象，要树立正确劳动法律意识，需对其中二个重要误区明晰。 　　其一，对用工形式的认知不清。我国现存的用工形式依照最新劳动法规《劳动合同法》的规定，包括固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同工和以完成一定工作任务为期限的合同工。此外还有派遣工及非全日制用工。与用人单位建立劳动关系的劳动者都是正式工作人员，不存在正式与临时之分，只有期限的长短之别。前三种合同工均由用人单位和劳动者直接签订用工合同，连续订立二次固定期限劳动合同，如无法律规定的情形，则应当订立无固定期限劳动合同。无论期限长短，在劳动关系存续期间，劳动者均依法享有法律规定的劳动权利，用人单位解除合同均须具备法定事由和遵循法定程序。劳务派遣指劳务派遣公司收集社会剩余劳动力，用人单位通过支付劳动报酬向劳务派遣公司租赁劳动力的一种就业模式，用人单位与劳务派遣公司的关系是劳务关系，劳务人员与劳务派遣公司的关系是劳动关系，与用人单位的关系是有偿使用关系。2012年12月28日劳动合同法修改，明确劳务派遣用工不能成为用工主渠道，劳动合同