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律师民事责任及执业风险防范
律师民事责任及执业风险防范
【摘要】在分析律师民事责任的行为主体、责任主体和请求权人范围的基础上,认为律师民事责任是基于契约责任和侵权责任竞合的一种专家责任,其产生的基础是法律服务合同,是律师违反注意义务和忠实义务所应承担的以经济赔偿为主的民事责任。从风险的防范、转移、豁免和限制等方面,提出了防范律师执业风险的对策。
【关键词】律师,民事责任,执业风险
一、律师民事责任的内涵和性质
1.律师民事责任的内涵
2007年修订的《中华人民共和国律师法(以下简称“律师法”)》以法律形式确立了律师民事责任制度。《律师法》第54条规定:“律师违法执业或者因过错给当事人造成损失的,由其所在的律师事务所承担赔偿责任。律师事务所赔偿后,可以向有故意或者重大过失行为的律师追偿。”理论界对律师民事责任的内涵界定主要是围绕《律师法》第54条展开的,在界定律师赔偿责任的内涵时,通常要探讨律师赔偿责任的行为主体、责任主体和请求权人范围等三个问题。
(1)关于律师民事责任的行为主体。律师民事责任的行为主体是律师。根据《律师法》第六条的规定,申请律师执业,应当向设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门提出申请,并提交相应证明材料,经省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门审核,准予执业的,向申请人颁发律师执业证书。由此可见,在我国律师民事责任的行为主体必须是取得律师资格证书或法律职业资格证书,并依法持有有效律师执业证书的执业律师。现阶段,我国律师队伍由专职律师、兼职律师、公职律师、公司律师、军队律师和法律援助律师组成。其中,公职律师供职于政府机关部门,公司律师供职于一些大型企业。二者为单位内部人员,都不能以律师名义对外提供法律服务,因而,不存在律师民事赔偿责任问题。法律援助律师虽然也是供职于隶属于司法行政机关的法律援助中心(处),受援助人一般也不需要支付律师费,但受援助人和法律援助中心(处)存在无偿法律服务合同关系;军队律师是专门为军人或军属提供法律服务的,其与委托人之间也存在法律服务合同关系。因此,二者应按合同约定和法律规定提供法律服务,否则,因违法执业或因过错造成委托人损失的,需承担赔偿责任。综上所述,在我国现阶段能成为律师赔偿责任行为主体的有专职律师、兼职律师、军队律师和法律援助律师。
(2)关于律师民事责任的责任主体。律师民事责任的责任主体是律师事务所。其理由是:第一,从法律服务关系的成立上看,法律服务合同的双方是委托人和律师事务所,律师本人也是以律师所名义对外提供法律服务的。第二,律师事务所作为律师赔偿责任的民事主体,于法有据(见《律师法》第54条)。第三,对于律师赔偿责任的发生,律师事务所负有监督和管理责任。
(3)关于律师民事责任的请求权人的范围。与律师事务所存在法律服务合同关系的委托人因律师违法执业或过错行为遭受损失,有权要求律师事务所承担赔偿责任,对此理论界并无异议;但与律师事务所无法律服务合同关系的第三人,因律师过错而遭受损失,能否要求律师事务所承担赔偿责任呢?比如,《中华人民共和国证券法》和最高人民法院《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》对此均有明确规定。律师执业过错造成第三人的损害,主要是提供错误法律意见书等结论性建议而导致第三人因信赖该建议遭受的损失。第三人的范围都可按下面的标准确定:第三人和律师之间存在一种特殊关系;第三人信赖律师提供的信息而为一定行为;律师知道或应当知道第三人会因信赖其提供的信息而行为。
2.律师民事责任的性质
律师民事责任既具备合同责任的基本特征(以委托合同为基础),同时具备侵权责任的特征(律师违法执业或过错行为造成当事人损失),既符合侵权责任构成要件,又符合违约责任构成要件,当事人可以自行选择提起侵权之诉或违约之诉。
二、律师民事责任的法律特征
1.律师民事责任是一种专家责任。专家责任指具有专业知识或者专门技能,依法取得国家认可的专业证书和执业证书,在向公众提供专业服务过程中,因故意或过失造成委托人或者第三人损害时,依法应承担的责任。律师是典型的专家人士,律师民事责任是典型的专家责任。其理由是:第一,律师执业条件十分严格;第二,律师行业高度重视律师的职业道德和与委托人的信赖关系;第三,律师行业实行以律师行业自律为主的管理方式;第四,律师与委托人间存在法律知识和信息不对称。
2.律师民事责任是律师执业过程中产生的对当事人的民事责任。基于法律服务合同产生的委托代理关系是律师与委托人间的基础法律关系,与执业行为无关的其他行为,即使发生在律师的执业过程中,也应定性为一般民事赔偿案件,而不是律师民事赔偿案件。举个例子,假如某律师在执业过程中和他人发生争执,进而殴打他人致人伤害的,就不是律师民事赔偿案件,而是一般民事赔
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