论“国家无答责”在我国民间对日索偿中作用.docVIP

论“国家无答责”在我国民间对日索偿中作用 　　摘 要 在二战结束后近七十年的今天，我国民间对日索偿还没有结束。在这场旷日持久的诉讼中，日本政府在国内法院作为被告时，常常受到“国家无答责”主张的保护。所以，中方当事人要在此类案件中胜诉，必须了解这个制度并寻找解决这项障碍的办法。 　　关键词：国家无答责 民间索偿 　　中图分类号：D819 文献标识码：A 　　一、“国家无答责”理论 　　简而言之，“国家无答责”就是指当国家及其公职人员由于行使国家公权力而给个人造成损害时，国家不承担由此产生的损害赔偿责任。这一理论来源于日本历史上第一部宪法，即《明治宪法》。当时日本的争端解决机构主要由两部分组成，即司法裁判所和行政裁判所。当时的《日本宪法》规定，国家及其公职人员由于行使国家公权力而给个人造成损害的诉讼，司法裁判所无权管辖而行政裁判所无权受理。从而使个人对国家的损害赔偿诉讼陷入一种“两不管”的尴尬状态。有学者把这种立法空白状态称作“国家无答责”。豍 　　二战后，日本政府颁行了新宪法，即《日本国宪法》，该宪法第十七条规定：任何人在由于公务员的不法行为而受到损害时，均得根据法律的规定，向国家或者公共团体提出赔偿的要求。并为了这一规定的实施正式颁布了《国家赔偿法》。至此，该理论在日本法学界彻底失去了用武之地。 　　但是日本法院在审理中国民间战争受害者对日本政府的索偿诉讼中，还是频频用到该理论来搪塞中方的索赔请求。如刘连仁劳工诉讼案件、福冈受害劳工案等。豎 　　简而言之，“国家无答责”就是指当国家及其公职人员由于行使国家公权力而给个人造成损害时，国家不承担由此产生的损害赔偿责任。这一理论来源于日本历史上第一部宪法，即《明治宪法》。当时日本的争端解决机构主要由两部分组成，即司法裁判所和行政裁判所。当时的《日本宪法》规定，国家及其公职人员由于行使国家公权力而给个人造成损害的诉讼，司法裁判所无权管辖而行政裁判所无权受理。从而使个人对国家的损害赔偿诉讼陷入一种“两不管”的尴尬状态。有学者把这种立法空白状态称作“??家无答责”。豍 　　二战后，日本政府颁行了新宪法，即《日本国宪法》，该宪法第十七条规定：任何人在由于公务员的不法行为而受到损害时，均得根据法律的规定，向国家或者公共团体提出赔偿的要求。并为了这一规定的实施正式颁布了《国家赔偿法》。至此，该理论在日本法学界彻底失去了用武之地。 　　但是日本法院在审理中国民间战争受害者对日本政府的索偿诉讼中，还是频频用到该理论来搪塞中方的索赔请求。如刘连仁劳工诉讼案件、福冈受害劳工案等。豎 　　二、对该理论的反驳 　　（一）日本《国家赔偿法》有溯及力。 　　日本《国家赔偿法》规定：“国家或公共组织的雇员在行使公共权力的过程中，故意或过失对他人造成违法损害的，国家或公共组织对这种损害负赔偿责任。”从而赋予个人在受到日本的国家行为侵害时的损害赔偿请求权。但一直以来，日本法院大都主张《国家赔偿法》制定于第二次世界大战结束以后，根据“法不溯及既往”的原则，不能适用于日本对我国民间战争受害者的损害赔偿案件。 　　然而，“法律不溯及既往”并不是绝对的，其并不是理所当然地适用于任何案件任何场合中。有学者指出，“根据国际法原则，对待战争赔偿问题不应适用‘法不溯及既往’原则。许多国家都是在战后制定新法规定战时责任和战后赔偿的”。豏以日本为例，日本在二战结束以后制定了《被爆者援护法》，专门保护当年原子弹爆炸范围内的指定区域内的受害者及其胎儿。并于2003年，通过对该法的修订，将一九四五年在日本广岛、长崎两地受到核爆炸影响的外国人纳入发放津贴的范围。这是一个典型的通过“溯及既往”的事后法来救助战争受害者的个例。 　　当人数众多的我国民间战争受害者面对诉讼“无法可依”的窘境时，日本政府“法不溯及既往”的说辞显然与其前述作法相矛盾。 　　（二）“国家无答责”理论缺乏实体法上的依据。 　　“国家无答责”虽然是学者根据《明治宪法》总结出来的，但它本身并未明确规定在《明治宪法》中，《明治宪法》中存在的只是个人对国家的损害赔偿诉讼求诉无门的立法空白。根据《大日本帝国宪法》的规定，“公权行使行为不受司法裁判所管辖”，而《行政裁判法》规定了行政裁判所不受理公权行使行为损害赔偿案件。单从这两条规定来看，不能直接推论出日本政府不承担国家损害个人权益时所引起的损害赔偿责任，而是只能推出司法裁判所和行政裁判所对这类案件没有管辖权。加之追究日本政府的损害赔偿责任缺乏实体法上的依据，于是在实践中，形成了司法系统和行政系统都无法追究日本政府的国家责任，也就是所谓的“国家无答责”。但这事实上只是一种实体法上的立法空白和诉讼法上的管辖权规定的缺失给诉讼当事人造成的一种诉讼障碍，而绝非实体法明文规定的“国家无答责”制度。 　　（三