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浅谈上市公司关联交易 　　【摘 要】关联交易是一个普遍存在的经济现象，它的产生和发展有其客观的需求，也有正面的促进作用，但不当关联交易在证券市场的大量产生，对上市公司、投资者和股票市场造成的损害也是普遍的、明显的。尽管我国现有的法律、规则一定程度上遏制了非公允关联交易的发生，但“上有政策，下有对策”，近几年关联交易形式不断翻新，并逐步向隐形化发展。 　　【关键词】关联交易；关联方；隐形化 　　1、上市公司关联交易的界定 　　对于上市公司关联交易，国际上迄今没有统一的界定标准。我国财政部颁布的《企业会计准则第36号 ――关联方披露》对关联交易仍沿用旧准则的定义，关联方交易是指在关联方之间发生转移资源或义务的事项，而不论是否收取价款。《香港联合交易所上市规则》规定，关联交易是指：（1）上市发行人或其附属公司与关联人士之间的任何交易；（2）上市发行人或其附属公司对某一家公司的权益的收购或变卖，而该被收购或变卖公司的主要股东，或其关系人。可见关联交易是一种具有特殊性的商业交易行为，是目前证券市场发展中一种普遍而又亟待规范的现象。 　　虽然我国现有的法律、法规、制度等在一定程度上遏制了非公允关联交易的发生，压缩了利润可操作的空间，但“道高一尺，魔高一丈”，一些上市公司与时俱进创新出许多新形式来规避监管，关联交易隐形化趋势明显。 　　2、关联交易隐形化的表现形式 　　所谓隐形化是指上市公司通过谋划，将实质是关联方之间的交易转化为非关联方之间的交易，借以规避相关制度的约束，实现其操纵利润目的的一种不良会计行为。 　　关联交易隐形化的具体表现形式： 　　2.1弱化关联关系。从形式上消除仍具有一定实质意义的关联关系，尽管从名义上看，不再是其关联方，但在以后一段时间内仍能对相互间的交易发挥影响。 　　2.2刻意隐瞒或藏匿关联关系。找一个过桥公司，一笔关联交易变成两笔非关联交易。如上市公司将资产高价出售给非关联方，关联方则通过其他方式弥补非关联方的损失或者干脆再以同样的高价从非关联方购回资产，这两笔交易就成为了非关联交易，上市公司就可以逃避暂行规定的约束，确认高价出售资产带来的收益。 　　2.3潜在关联方。通过多重参股间接控制上市公司，隐瞒关联方关系。重组过程中，利用潜在关联方来为公司输血。在日常经营中利用关联交易输出资金转移其利润和资产，掏空上市公司，面临清盘危险的“合动能源”即使如此。 　　3、关联交易隐形化的防范措施 　　随着近几年新型化的关联交易不断出现，证券市场的制度缺陷和外部监管缺失及上市公司自身的问题都暴露出来，为此我们应进一步改善我国上市公司所存在的弊端，完善现有的法律、准则和规定，加强对关联交易的防范。 　　3.1完善公司制度建设，加强对关联交易的内部约束机制 　　要规范上市公司关联交易，杜绝非公允关联交易的发生，首先应从源头上规范关联交易，将非公允关联交易消灭在萌芽状态。 　　1）完善上市公司章程和关联关系备案制度 　　上市公司所有的权利义务在公司章程中都有体现，我国现行法律没有规定公司章程必须记载有关关联交易的内容，只是在公司上市审批时证券监管部门要求上市公司提交公司章程，并对章程内容有所规定，但这毕竟不是法律，不具有强制力。针对这一问题，国家应当出台专门的法律、法规对其进行规范，做到有法可依，取信于投资者。 　　上市公司关联关系应实行备案制度，上市公司应本着诚实信用原则，对关联关系的认定应强调“实质重于形式”原则，真实全面的登记未来可能发生重大关联交易的关联方情况，这种制度建立有利于上市公司明确关联交易审查监督范围，便于证券监管部门和广大投资者进行监督。 　　2）加强上市公司关联交易事前批准制度和股东表决权排除制度 　　事前批准制度功能有二：一是借此机会将相关交易信息公开，确保所有股东能够知悉有关情况，以便做出正确的行为选择；二是此制度与表决权排除制度相结合，使负责批准交易的利害关系成员有否决一些股东自我交易的权利和机会，起到事先预防与过滤不公平的股东自我交易的作用。 股东表决权排除制度的立法意旨在于通过防止股东为私利而滥用表决权，以保证决议内容的公正，从而达到保护公司和其他股东利益之目的。 　　3）充分发挥市场中介机构在规制关联交易中的作用 　　为上市公司服务的中介机构经过机构内部治理机制的建设，能够比较独立、客观、公正的出具会计财务报告、法律报告及其他报告，具有一定的公信力。笔者建议，当上市公司资产交易额达到一定比例，或对当年利润影响达到一定程度时，有关利害关系主体或监管机构可强制要求公司聘请独立的财务顾问介入，一方面帮助上市公司制定公平合理的价格，另一方面以出具财务顾问报告的形式，帮助投资者了解交易详情。中介机构一旦介入关联交易，就应该承担相应的法律责任，并允许投资者以诉讼的形式追究责任。为此，法律应明确规定这些法律