地方政府在招商引资中参与项目谈判应当注意几个法律问题.docVIP

地方政府在招商引资中参与项目谈判应当注意几个法律问题 　　【摘 要】招商引资活动是商务活动，政府在招商引资中的角色定位和行为方式与政府承担的市场监管职责是否相适应，如何克减和消除招商引资中可能存在的法律风险，保障政府根据区域社会发展战略，以项目建设拉动经济增长、优化产业结构、消化就业压力，以推动区域经济社会全面协调和可持续发展目标的实现。 　　【关键词】地方政府；招商引资；项目谈判法律问题 　　当前，地方政府作为经济发展过程中的主导性力量，将吸引和利用辖区外资金和技术来发展本地经济，以期推动地区经济社会的快速发展，作为一项主要职能来履行。在利用外部资金和技术的工作中，许多地方政府实际上是作为市场主体来进行招商引资并签署合同或协议，市场机制的作用并没有得到有效的发挥。如何保障政府行为的有效性和合法性，廓清政府与市场的边界，处理好公平与效率的关系，寻找全面发展与可持续发展的钥匙，让政府的意志与市场之间保持必要的张力，使政府承担的任务与政府的行为方式相适应，是摆在我们面前的一个重要课题。 　　一、准确把握政府主导作用与市场主体地位的权能界限，确保政府行为合法有效 　　招商引资中的主体问题是一个前沿问题，主体的权利能力不仅决定着参与者以什么样的身份参与其中并承担什么样的法律后果，同时也决定着参与者的缔约能力及行为效力。地方政府作为行政主体，其行为方式和行为后果受行政法的管辖和调整，也就是说其享有的公权力及边界范围由公法所肯认并赋予，职权法定。这种法定的职权既不可逾越亦不可舍弃，且不得让与。应为而不为之是弃权，不应为而为之是越权，弃权是失职，越权会无效。在民事法律关系中，当事人的法律地位一律平等。平等的民事主体之间，经过双方或多方合意达成一致，自我选择、自由参与、自主决定、自己责任，在转让一种民事权利的同时获得另一种民事权利为补偿，这叫民事权利守衡。违反了民事权利，一般情况下为法律所准许且不承担法律责任；违反了民事义务叫违约或侵权，承担民事责任，也就是违约责任或侵权责任。这与行政法上的权力违背判然有别。由此可见，政府的权力能力与市场主体的权利能力有着明确的畛域和界限，不难区别。 　　市场经济条件下，公司化的国家，契约型的社会已经成为全社会的共识。法治政府、有限政府和服务政府是对政府功能的定位。政府的职责是经济调节、市场监管、社会管理和公共服务，政府在经济调节上的基本任务是致力于弥补市场失灵和提供公共产品服务，为市场主体创造良好的经营环境。寻找项目、洽谈项目、投资合作等是企业的市场行为，政府若替代企业实施上述行为，显然存在着职能越位和错位现象。实践中，地方政府招商引资时可能会面临两种难以抉择的困窘：一方面，招商的项目为地方发展经济、繁荣市场之所需，急切需要引进；另一方面，招商对象又以地方政府做出利益让与为先决条件，甚或要求做出的书面承诺与政府职能不相称，难为而又不得不为之。这种招商对象提出的利益诉求与地方政府需要做出的承诺之间可能会呈现出权能的矛盾、冲突甚至对立，或者叫做责、权、利的矛盾性。折射在法律上，就会出现行政法律关系与民事法律关系的交叉或交错现象，一个尖锐而又不可回避的事情就是地方政府作为行政主体如何处理民事问题。特别是在项目谈判中，地方政府既要在事情的发展和进程中起主导作用而不可缺位，又不能替代应由市场主体做主角来完成民事上的义务而越位；换言之，既不可参与民事交易，又不可不为民事义务履行的推动者。因而，政府应恰当地把握转身、换脸的环节和时间节点，适时引入市场主体与招商对象进行项目对接或协助招商对象完成属于市场主体应为的交易行为，使政府的招商成为联系和沟通供给和需求之间达成项目合约的必要条件，进而按照市场规则完成项目的市场运作，实现项目资金或技术的引进落地。 　　二、项目谈判中的策略定位及利益冲突的化解 　　招商引资中的项目谈判，是以获得经济利益为基本目标的商务谈判，也是谈判各方申明价值和协调利益冲突的过程。对于地方而言，一个好的项目是引领产业发展方向，推动和运用各种有利因素来创造价值并实现经济目标，促进地方经济快速发展的重要途径；对于企业而言，是获取目标企业产权或控制权，完成经营层革命和资本扩张或控制上下游产业的有效方式。特别是在金融经济时代，在市场主体竞争的范围和深度都急剧加大下，企业要同时面对商品（产品或服务）市场、公司控制权市场、货币资本市场、经理及人力资源四个市场展开竞争，企业经营的终极目标是企业资本提供者的资本升值，评价企业效率的核心标准是以企业经营为基础的金融资产或金融工具的价值大小。故而，用较少的企业资本来控制较多的社会资本，用金融资本来膨胀商业资本或产业资本，其最佳选择就是资本扩张战略运用。 　　在谈判过程中，从发掘信息源、敲定项目合作意向到项目的正式签约，每步都需要合作各方在谈判中反复磋商、协调与磨合，直至最