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错误出生侵权责任权利客体探讨 　　摘要：错误出生是指在产前检查过程中，因医生的过失，未检测出胎儿的先天严重残疾，或者虽检测出胎儿患有先天残疾，却疏忽大意没有告知孕妇及其亲属，导致孕妇及其亲属误认为胎儿是健康的而选择生出了残疾的婴儿。残婴的出生不仅给婴儿父母带来了沉重的经济负担，而且也给他们的精神上带来了巨大的痛苦。理论和司法实践中普遍认为可以适用侵权责任来保护当事人的权益。那么问题在于，错误出生案件中，医生或医疗机构究竟侵犯了残疾儿父母的何种权益，是否受我国法律所保护？本文主要探讨错误出生侵权责任的权利客体。 　　关键词：错误出生 侵权 客体 知情权 　　错误出生是源于美国司法实践的一个概念，是学者们对英文wrongful birth的翻译，也有人翻译为不当出生。 　　国内外学者对于错误出生民事责任的性质进行了探讨，认为此类案件既可以适用违约责任，又可以适用侵权责任。违约责任具有赔偿范围的局限性、合同相对性等特点，故而认为适用侵权责任更有利于保护错误出生案件中权益受侵害的当事人。要认定错误出生案件是否构成侵权责任，关键在于分析在此类案件中，医方所侵犯的权到底侵犯的是残疾儿父母的何种权利，是否为我国侵权法所保护，即错误出生案件侵权责任的权利客体是什么？ 　　侵权法所保护的客体，也称为侵权法的保护对象，或为权利或为利益。但并非所有的权利或利益都受到侵权法的保护。理论上对侵权法所保护的客体存在以下两种理解：一为广义说，该说认为侵权法保护的客体应作广义的解释，即只要是既存的法律体系所明确承认的权利都属于侵权法保护的权利，至于侵权法保护的利益则是指规律社会生活的公序良俗及保护个人法益的法规所包括的一切利益[1]。二为狭义说，该说则认为侵权法所保护的权利仅指人格权、物权、身份权、知识产权等绝对权[2]。 　　笔者认为，随着现代社会的发展，侵权行为法的保护范围正在逐渐扩大，因此，必须通过对侵权行为做扩张解释：侵害的权不仅包括民事权利，而且包括受到法律保护的利益[3] 。 　　国内学者对于权利客体的分析主要有以下几种观点： 　　1、错误出生是对妇女身体权和健康权之侵害 　　王泽鉴先生赞同这种观点。他认为医方未尽善良管理人的注意义务错误诊断，导致妇女未能及时施行人工流产而继续怀孕或生育，构成对妇女身体权或健康权的侵害[4]。此外，有学者认为，这类医疗处置尽管是以不作为的方式对患者进行诊断治疗的，但仍然是属于医疗行为，事实上任何医疗行为对患者的生命权、身体权、健康权或隐私权等人身权都是有侵害性的[5]。 　　笔者不赞同上述观点。王泽鉴先生和其他学者的主要观点认为，医生没有尽到善良管理人的义务，未告知患者腹中胎儿异常的事实，导致最终残疾胎儿的出生，是对患者，即孕妇本身身体健康的侵害，这种观点显然是不太合理的，对于孕妇来说，很难得出是选择人工流产对身体的伤害大，还是选择生产对身体的伤害更大。妇女接受产前遗传诊断的目的在于获取有关胎儿的正确信息，以便自主选择堕胎或者继续怀孕生产，而不是为了维护其身体组织的完整性或身心功能的健全性，所以产前遗传诊断失误导致残婴出生的情形，不宜认为侵害了妇女的身体权或健康权。 　　2、错误出生是对生育自主权和堕胎选择权的侵害 　　许多学者赞成这一观点，认为错误出生案件中，医生或者医疗机构侵害了残疾儿父母的生育自主权和堕胎选择权。 　　生育自主权，是指当事人有生育的自由，也有不生育的自由，享有生育自主权的直接表现是当事人在必要时允许进行人工流产，即拥有堕胎选择权[6]。生育自主权和堕胎选择权是美国法上父母享有的重要宪法性权利。美国联邦最高法院于1973年创设了著名判例Roe v. Wade，明确肯定了父母享有生育自主权和堕胎选择权[7]。 　　在中国，计划生育是一项基本国策，公民既有生育的自由也有计划生育的宪法义务。1953年8月，中央政府公布了《避孕和人工流产条例》，使得人工流产在我国合法化。《妇女权益保障法》第51条第1款规定：妇女有按照国家有关规定生育子女的权利，也有不生育的自由。由此可见，人工流产作为已怀孕妇女不生育的一种方法，是属于妇女的权利与自由。在中国大陆现行法上，父母的生育自主权和堕胎选择权是受宪法和侵权法保护的一项人格自由权，医生负有不得侵害的义务，否则就要承担侵权责任[8]。 　　因此，医生因过失，造成产前检查失误，并提供错误的医学意见，剥夺了终止妊娠先天患有遗传性缺陷胎儿的权利，侵犯了妇女以及丈夫的生育自主权或人工流产的权利[9]。 　　然而笔者不赞同这种观点。上述概念表述的很清楚，生育自主权是当事人有生育的自由，也有不生育的自由，其直接表现是当事人进行人工流产。生育自主权、堕胎自由权属于决定权、自主权一类，也即意志自由权[10]。意志自由权属于人身自由权的一种。在错误