全流通下上市公司恶意收购分析.docVIP

全流通下上市公司恶意收购分析 　　自我国证券市场建立以来,围绕上市公司控股权的收购事件不断发生。上市公司的控股权收购中,多数收购人是为了借壳上市,将自己经营的资产置入上市公司,取得融资发展的机会。这种善意收购为被收购上市公司的发展带来了新的机遇,能从根本上促进上市公司的发展。也有一些收购人自身没有产业,其收购目的就是为了炒作上市公司控股权或者在二级市场炒作该公司股票获取利益,或者直接从上市公司套取利益。这种恶意收购只能危害上市公司的利益,破坏上市公司的发展。 　　随着股权分置改革的完成,中国证券市场的监管理念、市场结构和法律框架将会发生重大变化,这意味着证券市场的收购行为也必然会发生变化。股改的完成,减少了收购中的障碍,降低了收购的门槛。公司收购的目的是取得公司的实际控制权。公司控制权的变化对公司董事和少数股东会产生重要影响,甚至会对公司员工等利害关系人的利益产生直接影响。 　　本文就我国上市公司控股权收购中存在的恶意收购进行分析和研究,在借鉴国际经验的基础上,结合我国国情,提出相应对策和建议。 　　 　　恶意收购的发展背景 　　恶意收购最早起源于19世纪末,但是直到20世纪70年代才在世界范围逐渐发展并流行起来。从历史上看,恶意收购在第三次收购兼并浪潮中得到充分地体现。以美国为例,第三次收购兼并浪潮具有三方面的背景: 　　第一,公众公司股权分散化程度较高。1929年,在美国最大的200家非金融公司中,有47%(94家)的公司股东在2万人以下。 到1974年,最大的200家公司中只有4.5%的公司股东在2万人以下。1929年,在200家最大非金融公司中,只有1.5%(3家)的公司的股东人数在20万人至50万人,到1974年这一比例提高到10.5%(21家)。 　　第二,社会资本比较充裕。从20世纪60年代后半期开始,机构投资者取代自然人和产业资本成为美国最重要的上市公司股票持有者,养老基金和共同基金等金融组织的委托资金规模还在不断成长。 　　第三,金融资本套利空间出现。20世纪50年代,美国市场爆发了以非相关多元化为标志的第二次并购浪潮。许多大公司在经理人的控制下,加速横向收购。到60年代末,美国企业业务多元化程度已经相当高。随后到来的国际竞争,尤其是日本企业的崛起,极大打击了美国企业竞争力,反映在资本市场上就是公司股票价格的大幅下跌。作为对非相关多元化浪潮的反动,杠杆收购开始纠正企业这种脱离主业的商业冒险。 　　我国证券市场在经历了启蒙、发育和成长之后,正进入调整阶段。2005年以来,新的《公司法》、《证券法》出台,为证券市场的发展奠定了良好的基础。股权分置改革的推行从根本上为证券市场的良性发展扫清了障碍,股票发行机制改革与鼓励市场投资者多元化等措施,为理顺与激活证券市场提供了有利的条件。2006年中国证监会出台了新的《上市公司收购管理办法》。新《办法》首先对原来的强制性全面要约收购方式调整为选择性要约收购方式,提升了上市公司收购的积极性;其次,放宽了监管部门的审批范围,简化了审批程序,提高了收购的效率;另外,还强调了市场的作用,强化收购人、财务顾问、中介机构的作用与责任。 　　在股权分置改革胜券在握的背景下,国内上市公司即将步入真正意义上的优胜劣汰阶段,更多的并购重组大戏会陆续拉开帷幕。 　　 　　恶意收购的表现特征 　　1、恶意收购的判定标准 对一项收购判定是否为恶意收购,可以收购的主体和目的从两个方面来分析。 　　(1)恶意收购主体 恶意收购的主体多数是自然人为股东的投资类公司或投资管理公司,本身没有实体业务,且实际控制人多在幕后操控。收购人制作虚假财务资料,骗取收购资格。在履约过程中,收购方往往缺乏实际支付能力,仅仅预付部分收购资金,取得股份后再以其作为质押物从银行取得资金支付收购资金。 　　依照现行有关法律法规规章的规定,收购人要收购上市公司控股权,其自身应当具备一定的条件。如《公司法》规定,公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的,所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十。”《上市公司收购管理办法》第八条规定,“上市公司的控股股东和其他实际控制人对其所控制的上市公司及该公司其他股东负有诚信义务。收购人对其所收购的上市公司及其股东负有诚信义务,并应当就其承诺的具体事项提供充分有效的履行保证。” 在实践中,以炒作股权为目的的收购人大多无实业经营,总资产和净资产规模都比较小,不能达到公司法关于对外投资净资产规模的要求和转让方关于收购人财务能力的要求。一些收购人通过制作虚假的验资报告、审计报告和资产评估报告,虚报注册资本、总资产和净资产规模,骗取转让方的信任和收购资格,以达到收购的目的。 　　(2)恶意收购的目的 恶意收购方收购的目的:一是通过关联交易或其他方式直接或间接从上市公