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关于恢复性司法理论探讨 　　[摘要]近年来，在民事领域，ADR受到了很大的关注，相对的，在刑事司法领域，恢复性司法成为研究的热点，这也是与和谐社会的主流社会思想相符合的。本文从理论的角度研究这一制度的产生和发展，并且探讨了其与我国法律文化的契合程度，以及社会文化层次上的实践阻碍。 　　[关键词]恢复性司法　理论基础　法律文化　相容性 　　[中图分类号]DF73 [文献标识码]A [文章编号]1009-5489(2008)12-0003-02 　　 　　曾经发生过一个轰动一时的案子：女儿在反抗强奸的过程中摔下楼导致重伤，犯罪嫌疑人家属向被害人家属提出愿意以经济上的赔偿换取刑罚上的从轻处理，但是由于没有法律的明文规定被法院所拒绝，既然达不到目的，犯罪嫌疑人家属便拒绝支付经济赔偿，被害人家庭实在无法负担庞大的医疗费用，父亲实在不忍再见女儿痛苦，于是狠心将女儿杀死，当然自己也没有逃脱法律的惩罚。 　　面对这个惨剧，我们设想如果能有一个机会，在保证人身安全的前提下让两家促膝长谈，让被害人及其家属发泄自己的不满，寻求遭受侵害的原因，让犯罪嫌疑人及其家属表达自己真诚的悔恨和补偿的愿望，两方得到一定的谅解，并且这种谅解能够得到法律的支持，那么被害人能够得到补偿，犯罪嫌疑人能够得到谅解，社会也可以减少犯罪的数世，岂不是三方有益? 　　值得庆幸的是，随着法治思想的进步，这种设想正在世界各国包括我国得到一步步地认可和实现，即是我们在司法理论和实践中提到的恢复性司法。 　　本文拟从理论角度人手，从恢复性司法的理论渊源以及恢复性司法与我国社会文化的兼容性等几个方面来探讨恢复性司法的理论与实践问题。 　　 　　一、恢复性司法的概念 　　 　　恢复性司法是指提供一定的条件让受到犯罪影响的相关人士共同探讨、积极解决犯罪造成的问题，以期能恢复被犯罪行为所破坏了的社会关系，达到无害正义，避免传统刑罚官的弊端，从而得以预防犯罪，促进社会的和谐发展。 　　恢复性司法包含以下几个要件：1、要有一个相对和平的程序；2、要有受到犯罪活动影响的相关人员的参与；3、要有恢复性的效果；4、讲究个人效果和社会效果的统一。 　　 　　二、恢复性司法的理论渊源 　　 　　某一现象或制度的存在必然有其思想上的根源，恢复性司法当然也不例外，是多种思潮共同作用的成果。 　　 　　(一)社会契约思想的影响 　　意大利刑法学者贝卡利亚受社会契约论影响比较深，他认为：“人们牺牲一部分的自由是为了平安无忧地享受剩下来的那部分自由。为了切身利益而牺牲的这一部分自由总合起来就形成了一个国家的君权。君主就是这一份合同的合法保存者和管理者。”由此我们可以看出，贝卡利亚认为，公民选择让渡自己一部分权力的目的在于保证自己的基本安全，国家行使权力的限度不能超过公民的基本安全，既然在通过恢复性司法能够恢复社会关系，重建安定的社会环境，则没有必要再强求对犯罪人苛以严厉的刑罚。 　　 　　(二)基督教教义影响 　　基督教的赎罪思想认为，我们对于犯了错的人的态度不是一味地惩罚和排斥，而应该帮助他，允许他赎罪，使其获得重新成为一个好人的机会。其中，赎罪的一种方式就是帮助受害人及其家属，取得受害人及其家属的谅解。 　　 　　(三)人权思想的影响 　　从一般意义来讲，人权是人的价值的社会承认，是人区别于动物的观念上的、道德上的、法律上的、政治上的标准。简言之，就是人之为人的最基本的权利。 　　自从第二次世界大战以后，人权便成为各个领域尤其是司法领域的研究热点和重点。人权思想提出要重视人的主体性价值，把人类的基本权利作为处理事务的基本指导思想，可以说，恢复性司法的主要目的之一也是保障人权。恢复性司法的进步之处在于，一改过去仅仅把眼光放在保护犯罪人角度，在关注犯罪嫌疑人人权保障的同时，注重被害人人权的保护，尊重被害人的权益，同时，兼顾社会安全利益。 　　 　　(四)权利制约权力思想的影响 　　恢复性司法很好地体现了权利制约权力的思想。恢复性司法所包含的和解精神。实际上是一种权利与权力的和解。这种和解的结果在人类有限的认知和智力的前提下，避免了两种极端的出现：或者权力出现严重错误致使权利被干涉，或者权力无所作为致使社会有序遭到破坏。 　　 　　(五)恢复正义思想的影响 　　恢复正义是针对报应正义忽视对被害人权益的保护、保护社会安全的效果不佳等等缺陷而提出的。恢复正义认为，犯罪行为是当事人自己选择的结果，同时也是社会、社区、道德、经济等各个因素共同起作用的结果，被犯罪分子侵害的法律关系除了犯罪行为与社会公共安全的关系外，还有犯罪分子与受害人之间的关系，犯罪行为对于整个社区环境的破坏等等，因此，妥善地处理犯罪行为的方式应该是让受到犯罪行为影响的各方当事人在一起和平的探