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PAGE 中央广播电视大学开放教育试点法学本科专业毕业论文 目前我国商标的法律规避现象和应采取的 商标反规避措施 学 校：河南广播电视大学平顶山分校 姓 名：白玉 学 号：041120013 指导老师：徐双喜 写作时间：2006年6月 目 录 内容提要 ……………………………………………………………………2 一、商标抢注的规避 ………………………………………………………3 二、商标禁用的规避 …………………………………………………………4 三、他人在先权利的规避……………………………………………………6 四、商标的反规避措施………………………………………………………8 参考文献……………………………………………………………………11 内容摘要 商标的法律规避主要是指在注册商标时利用法律的空白或者模糊之处，或者制造条件以利用法律对自己有利的规定，从而取得法律上的利益。目前商标的法律规避现象主要有，商标抢注的规避，商标禁用的规避，他人在先权利的规避等。预防商标规避的措施主要有，1、选择显著性商标，2、应先申请后使用，3、使用有版权或专利权的商标，4、注册使用联合商标和防御商标，5、应尽量做到商标、商号和域名的一体化，6、考虑商标的国际注册，7、正确适当的使用商标，8、发现商标被侵权时应及时主张权利。 . 目前我国商标的法律规避现象和应采取的 商标反规避措施 我经常关注媒体有关商标注册的报道，2001年末的《中国经营报》报道，有人准备把McDonald金黄色的“M”形商标倒过来，申请注册一个Wonderful（万德福）“W”形商标，两个商标几乎完全相同，把“M”形商标倒转180°就成了“W”形商标。这种试图打法律擦边球的现象，我暂且称之为法律规避，即利用法律的空白或者模糊之处，或者制造条件以利用法律对自己有利的规定，从而取得法律上的利益。在市场竞争日益激烈的环境下，创立一个著名品牌往往需要大量的资金与智力投入，因此有的人就想走捷径，在商标的选择、使用、注册上，游刃于法律的规定之间，试图规避法律，达到目的。然而这也面临着巨大的法律风险，本文将结合实例，和自己这几年从事商标注册的经验和掌握的一些知识，探讨这些规避的表现形式及其可能遭遇的法律风险。同时，也谈一下如何避免自己的商标成为别人规避的对象。 一、商标抢注的规避 　　在我国抢注商标的事件经常发生，如前几年某些公司及个人曾经注册了数百个有知名度的商标，待价而沽，当时在国内引起了轰动。近几年抢注商标的事件也屡见不鲜，多数情况下，抢注商标是不道德的商业行为，但在法律上未必总是受到谴责，因而有的人通过抢注取得了合法的利益。 　　1，申请在先 　　与大多数国家一样，我国的商标注册也以申请在先为原则，商标法第18条规定：“两个或者两个以上的申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。”所以，如果一家商标意识淡薄的企业，即便使用其商标多年，也可能被别人依据申请在先原则而抢先获得该商标的注册，自己反而还因此不能再使用它了。全兴足球俱乐部自1996年起即与南京一家体育用品厂合作开发纪念足球等产品，但一直没有在体育用品上注册“全兴”商标。到1998年，天津体育用品厂注册了“全兴”商标，不久，即起诉全兴俱乐部侵犯其商标权。可见，先申请注册就掌握了主动权。 　　据《深圳商报》报道，作为西部经济大省的四川，40多万企业中仅累计申请了5万余件商标，平均每8家企业才有一个注册商标，管中窥豹，可见一斑，全国不知有多少商标未注册就在使用。由此可以预见，不少企业的未注册商标将被别人依据“申请在先”原则抢先注册。有的人还具有国际眼光，把国外尚未在中国注册的商标也抢先在国内注册。与此相应，有的人在国外注册了中国企业的商标，从而阻挡国内品牌进入国外市场。联想商标“Legend”在多国已被抢注，不得已在国外市场启动另一个商标，这无疑需要付出再打造一个品牌的市场成本。 　　然而，商标注册依据申请在先只是一个原则，商标法第31条规定：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”如果你申请注册的是知名商品的特有名称，或者驰名商标，别人可以阻止你的注册申请，而且依《商标法》第41条“自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制”。可见，即使是侥幸得到注册，也可能以后被撤销，结果自己使用该商标所投入的一切都成为泡沫，反而为别人的市场进入作了铺路石。 　　2，域名抢注 　　互联网经济出现以后，域名对商标的冲击引起了强烈震撼。由于域名