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发展权全球法治机制构建新思路 　　摘要：发展权法治机制的构建是一个国际难题，国际社会流行的“基于权利的方法”(Rights based approach)具有不可克服的缺陷，适应不了实现发展权的需要，应当转变到“发展权利的方法”(Right to development approach)上来。在理念上，树立人本发展的法治原则；在内容上，确立可持续发展权、区域发展权新概念，并将发展权细化为经济发展权、社会发展权、文化发展权和政治发展权。在法治机制和路径依赖上，摒弃国际上现有的激进主义和保守主义这两种做法，奉行发展权法治的“双轨制”新思路。 　　 　　关键词：发展权；全球法治机制；发展权利的方法 　　 　　发展是当今世界的最大主题。在以人权价值观审视发展难题的过程中，发展权应运而生。值得庆幸的是，国际社会持之以恒的努力催生了1986年联合国《发展权利宣言》这一全球性法律文件，使发展权登入现代人权的大雅之堂。但是，自发展权在1972年横空出世至今，由于它挑战着以公民政治权为内容的第一代人权和以经济社会文化权为内容的第二代人权而饱受批判。联大专门成立的发展权不限成员名额工作组及其核心智囊――发展权高级别专家组，为实现发展权奔走号呼、倾注了巨大的热情和心血。然而，发展权依然像富人对穷人施舍一样，建立在道德自觉的软基之上，缺乏规范保障和硬法效力，发展权法律制度始终未能如愿建成。究其根源，关键是在发展权的法哲学基础、方法论和法治实践三大层面尚未求同存异、获得理性的沟通之道。为此，本文从法理的高度来揭示在全球化背景下发展权法治机制的理念选优、内容更新和规范路径问题。 　　 　　一、发展权法治构建现存方法的缺陷 　　 　　对发展权实践态度的迥然不同，导源于对人权与发展关系的不同定位。围绕发展与人权的关系，国际学术界和实践领域可谓观点纷呈、莫衷一是，主要有七种主张：一是“整体的方法”(theholistic approach)，二是“基于权利的方法”(thehuman rights based approach)，三是“社会正义的方法”(the social justice approach)，四是“能力方法”(the capabilities approach)，五是“发展权方法”(theright to development approach)，六是“责任方法”(theresponsibilities approach)，七是“人权教育方法”(thehuman rights education approach)。尽管这些见解侧重点各不相同，但从发展的全球视角和人权基础上来分析，可在总体上归结为两大理论模型：“基于权利的发展”(rights-based development)观和“发展的权利”(right to development)观。 　　“基于权利的发展”(rights-based development)作为西方将发展与人权连接起来进行考虑的最常见的一种理论，是指应当“以一种人权的方式”推进发展、人权必须“被融合到可持续的人类发展之中”，不过是“发展援助的人权方法”的简称，重点关注“在发展合作、世界人权宣言和国际人权文件之间的关联性”。其基本要点是“在规范上立基于国际人权标准、在操作上指向促进和保护人权。在本质上，基于人权的方法将国际人权制度中的规范、标准和原则整合到发展政策、计划和进程之中”，包含的要素为“完全链接到权利、责任、赋权、参与、不歧视和关注弱势群体”。 　　该观点虽然具有一定的实践合理性，如对发展中国家的援助、减贫、债务危机缓解等在客观上或多或少地有所助益，但是，它依然是一种传统人权观的现实翻版，在实质上并没有将发展直接作为一项人权，并不承认发展权是一项人权，更不愿将发展权置于人权系统中基本人权的地位，只不过把发展权当做一个工具或手段。因此，不仅不利于发展权法律机制的整体构建，而且有可能在终极意义上否定发展权而回到传统人权的老路。因为： 　　从背景上分析，它是发达国家或有关国际组织在解决南北问题时提出的用以支援不发达国家或地区的一种措施。将发展援助同食物、水、医疗、住房、教育等基本人权结合起来，并且严格局限在现有的国际人权公约和文件范围来实施，而并非要在此之外创设一种新的发展权利保护法律机制。 　　从本体论看，“基于人权的发展”观虽已裹上了一层发展的现代甚至是“后现代”的外衣，但它仍然不过是一件“皇帝的新装”。其法哲学根基依旧是古典自然法学派的个人主义人权观。其所欲追求的核心还是公民个人对抗政府意义上的传统人权，这与当今人类社会关系模式的优化已大异其趣。 　　从方法论看，“基于人权的发展”并非一个基于意思自治的平等互动沟通模式。援助者和受援者之间是不平等的，也是难以“沟通”(comm