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古今刑罚体系中法经济学分析 　　（401120 西南政法大学经济法学院 重庆） 　　摘 要：对犯罪和刑罚进行经济分析并非萌芽于中国，此种分析方法有着极为久远的历史。这种分析方法归咎于法经济学派的繁荣发展。改革开放以后，一批经济学家开始把法律经济学的理论方法引入中国，这时，法律经济学在中国开始起步。用经济学的基本假设和基本理论，包括：经济人、效用最大化、市场均衡和稳定性偏好等经济学理论分析方法，对我国刑罚体系进行更加深入的分析具有重大理论意义和实践价值。 　　关键词：刑罚；经济分析；法经济学 　　追溯到原始社会，刑罚实际上源自于复仇的习俗，主要目的是为了报复。进入奴隶社会和封建社会后，刑罚大体上也是为了实现以眼还眼，以牙还牙的目的，只不过实现这个目的的功能发挥主体由个体或者群体转换到国家机器上。进入阶级社会之后，社会逐渐分裂为利益各不相同的两大部分：统治阶级和被统治阶级。而刑罚不再是单纯的报复工具，而是有了更多的政治含义。进入工业革命后，全球化的大生产背景之下，刑罚的意义除了报复和政治意义，显现出明显的经济意义。运用经济学上的原理分析法律，脱离于服务于神权和统治阶级的需要，抛开阶级立场和阶级利益的巨大差别，着重考虑触发刑罚机关的经济成本和导致刑罚执行的经济上的原因显得越来越重要。 　　波斯纳认为：“简明的经济学概念可以被用来讨论法律领域中非常特殊的问题，经济效率的概念可以解释法律制度的结构。”经济学与法律看似不同领域，实则在分析方法上可以相互借鉴。刑法作为社会资源的一种，作为资源，肯定有稀缺性，符合萨缪尔森所称的资源稀缺定律。经济学所研究的，就是如何让有限的资源发挥最大的效益，实现帕累托最优。刑罚作为刑法特殊预防与一般预防的一部分，国家不可能将所有资源用于犯罪打击和防控，必须用经济学的思想，用有限的资源产出最大的效益。即让刑罚的边际成本等于边际收益，将犯罪控制在一定的范围之内。 　　如何用经济学的思想去分析古今刑罚体系中构建的合理性，我们将立足于基本假设和基本理论展开论述。 　　刑法的历史最早可以追溯到夏、商、周时期。当时的刑罚种类主要有五刑（墨、劓、膑、宫、大辟）、族刑以及流、赎、鞭、扑等。到了秦朝，刑罚种类更加多样，大致包括死刑、身体刑、徒刑、经济刑、流放刑、族诛连坐刑、毛发刑、资格刑等。汉朝在刑罚方面的一大重要进步就是不再将肉刑作为刑罚的主体，以笞刑、徒刑和死刑代替毁肢刻肤的黥、劓、刖刑。隋朝确立了笞、杖、徒、流、死封建五刑制度。明朝在传统五刑的基础上进一步发展了传统的以役代刑制度，沿用唐以来的徒流居作制度，但扩大了徒役的范围以及刑徒的工役种类。清朝主要是将迁徙、充军规范化，成为法定刑。 　　成本和收益的量化比较是刑罚经济分析的核心内容。刑罚的经济分析即针对犯罪与刑罚，从经济学投入与产出的理论入手，着重分析刑罚成本及其收益，尽可能降低成本，增加收益，促进资源有效利用。纵观中国历朝历代的刑罚制度，大体上也都遵循了效益原则，立法者在立法时会尽可能以较小的投入实现立法目的，最好还能同时使社会财富增值。下面进行具体分析。 　　从奴隶制社会一直到封建社会，劳动力一直都被视为最重要的社会财富之一。一方面统治者鼓励生育，使劳动力数量增加；另一方面，又尽可能地保留已有的劳动力，不致流失。这也反映在了刑罚制度的选择上。 　　肉刑在今天看来，固然有其残忍与落后的一面，然而仔细研究肉刑的设置，我们可以发现这一看似落后的刑罚中也体现着经济理性的选择。五刑之一的劓刑是割去鼻子的刑罚，之所以选择割去鼻子，最重要的原因是是否有鼻子对劳动生产的影响不大，既起到了惩罚羞辱犯人的作用，又使劳动力得以保留。但是若是挖去双眼或是毁其双耳，犯人视力听力的受损会使其劳动生产力大打折扣。类似的还有膑刑，砍腿或砍脚却保留双手，目的就是使犯人还能继续劳动。 　　更直接体现保存并充分使用劳动力的刑罚莫过于徒刑，是指在官府的拘押下劳作的刑罚。比如，秦朝的徒刑分为城旦舂、鬼薪白粲、隶臣妾、司寇、侯等不同等级，每种等级的劳动强度不同。徒刑就是直接利用犯人的劳动为社会增加财富，其在秦朝及后世都有广泛的应用，明朝又发展出了以?贝?刑制度，凡杂犯死罪以下的各罪都可以用工役抵赎。明朝由于经济的发展，国家意识到用囚徒从事劳役创造的价值，对国家有利无害，而且还顺应了当时工业、手工业和商品经济发展的需要。与刑杀或单纯的羁押相比，在省去建造监狱监管犯人成本的同时还直接创造了财富，这无疑是一个重大进步。 　　从以上若干种刑罚可以看出，在资源尤其是劳动力资源有限的情况下，刑罚的设置就要在惩戒功能与减少劳动力的损耗之间取得一种平衡。体现在法经济学上就是效率标准，它包括两个方面的内容，一是法律制度对社会发展的影响，考虑这一刑罚的设置是增进了社会总体福利还是减少了社会福利；二是法