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家庭暴力法理学分析 　　【摘 要】家庭暴力源于人们对人类暴力的崇拜。由于暴力的行使会招致暴力的反抗， 出于对暴力的恐惧， 原初人们经协议将公共暴力交给公共机构行使， 但同时保留了家庭暴力， 导致法律公共、私人两分法， 最终形成了家庭暴力不受法律约束的事实。 　　【关键词】家庭暴力；公共领域；私人领域；司法 　　一、家庭暴力的历史起源及其与原初法律的分离 　　人类诉诸暴力是缘于人类对自身力量的原始崇拜。初民社会， 由于生产力落后， 维持生命的诸种手段都与人类自身力量直接关联。力量可以获取食物、力量可以避免死亡、力量可以战胜敌人。一句话，力量是先民生存的资本。力量的物化直接导致了人类对力量的顶礼膜拜。而暴力作为强制力量之一也随着人类对力量的崇拜， 而为人们所看重。由于人类之间的纷争最初也是通过诉诸暴力而得以解决的， 因而， 暴力成为原初社会解决纠纷的唯一有效办法。暴力可以控制敌人、暴力可以解决纠纷、暴力可以惩罚敌人。一句话， 暴力可以维持权威。暴力所释放的巨大能量滋长了生活于自然状态中的人们对暴力的迷恋， 对“血亲复仇”和“同态复仇 ”个人英雄的崇拜就直接表现为对暴力张扬的欣赏与推崇。 　　二、家庭暴力立法的现状分析 　　（一）当前我国对家庭暴力的立法现状 　　总的来说已经有多部法律出台，在最早签署的消除对妇女一切形式歧视公约就能够体现，我国也制定了中国妇女发展纲要，对妇女在家庭中的平等地位有了明确指示，并坚决制止家庭暴力。而在我国的民法当中也有关家庭暴力行为的规定，如民法通则当中104条就规定了婚姻家庭老人母亲和儿童受到法律的保护，而在中华人民共和国婚姻法当中也有反家庭暴力的相关立法，在治安管理处罚法当中也规定了殴打他人的或者是故意伤害他人身体的进行了处罚，在刑法当中也规定了家庭暴力构成伤害罪以及杀人罪等进行刑罚的处罚。从这些立法的现状能够看到，我国对家庭暴力这一社会现象的重视，并从立法层面进行了保护。但是即便如此，受到各种因素的影响，我国的家庭暴力的立法还有待完善，这主要体现在国家对家庭暴力的放任态度，当前的法律可操作性对家庭暴力的法律防治有着很大影响，司法的缺位也影响了家庭暴力法律的防治效果，以及传统的法律观念也影响了家庭暴力法律的防治等。在接下来的发展中，对家庭暴力的立法问题的解决就成为重要的法律制度完善的要点内容。 　　（二）现行法律防治家庭暴力所面临的困境 　　（1）现行法律可操作性差影?了对家庭暴力的法律防治。 　　我国已经制定了以确立和保护公民的人身权利为目的的一系列法律法规，这些法律法规对我国公民逐渐形成尊重他人合法权利的意识起到了极为重要的作用，有益于反对和制止家庭暴力。但由于对家庭暴力行为的特殊性与严重性仍没有清楚的认识，我国有关防治家庭暴力的立法主要落足于对公民最基本权利宏观上的规定。例如，《民法通则》第104条规定：“婚姻、家庭、老人、母亲和儿童受法律保护。”这种纸面上的宏观规定是无法有效地纠正人们头脑中将家庭成员视为自己附属物这一习惯性观念的。同时，虽然我国目前《宪法》、《刑法》、《婚姻法》、《治安管理处罚法》等法律法规均对家庭暴力行为加以防治，但这些法律条文大多是一种正面的倡导或禁止性的规定，针对性和可操作性明显不足。 　　（2）司法的缺位影响了对家庭暴力的法律防治。 　　由于家庭暴力发生在具有相对私密性的特殊环境之中，加之几千年的传统观念影响，司法人员对家庭暴力行为的危害的理解往往是不够的，并逐渐形成了“家务事不宜干涉”的想法。于是，在介入家庭暴力案件时，司法人员易采取冷漠与忽视的态度，往往存在对危害行为打击力度不够和不及时的情况，使法律在家庭暴力面前失去了应有的威慑力。 当然，司法部门之所以对家庭暴力行为惩治不力，还有些客观原因。现行法律对各司法部门处理家庭暴力问题时的相关责任缺乏明确的界定，有些受害者向司法机关投诉以后又因种种原因拒绝司法介入，有的作了伤深人调查，这些都使司法部门在面对家庭暴力问题时陷人尴尬境地。 　　三、在法理学角度对家庭暴力立法的建议 　　从法理学的角度加强家庭暴力的立法，就要从多方面进行考虑和完善，笔者就此提出几点建议： 　　第一，深化家庭暴力防治立法理念。对家庭暴力的社会问题的解决，从立法层面进行实施，就要首先从立法的基本理念层面进行明确，加强公力救济的规范理念，要能够把家庭暴力的问题上升到人权问题高度加强认识和解决，必须要通过司法机关专门活动加强人权的保障，只有从人权的高度认识到家庭暴力的严重性，加强对受害者的救济，才能从根本上解决家庭暴力的问题。要在这一基础上进行制定统一的家庭暴力防治法，只有这样才能有助于实际问题的解决。 　　第二，家庭暴力防治立法制度完善构建。在从理念层面得到了加强认识后，就要充分重视制度的完善建立，在制度制定过程