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对劳务派遣制度中雇主责任问题研究 　　摘 要:本文论述了劳务派遣制度的概念以及与传统的雇用劳动关系、劳务中介组织的区别,进而提出了劳务派遣制度中雇主责任的分配原则,即对外,应该由劳务派遣单位与实际用工单位对受害人的损失承担连带责任。对内,则是有约定按约定;无约定或约定不明的,由被派遣职员的实际“控制”者来对受害人的损失承担责任。 　　关键词:雇主责任;劳务派遣;归责原则 　　文章编号:978-7-80712-402-3(2010)02-036-02 　　 　　近几年来,劳务派遣这种新型的用工形式得到了飞速的发展,在全国许多地方,都出现了专门从事劳务派遣工作的企业。我国新颁布的《劳动合同法》对这种用工方式也给予了充分肯定。但是,由于劳务派遣存在雇佣与使用相分离的特点,这给建立在传统雇佣劳动关系基础上的雇主责任带来了很大的冲击,再加上我国目前民事立法的滞后性,使得劳务派遣中雇主责任的确定成为一个难题。本文就从劳务派遣制度的概述、劳务派遣制度中雇主责任的分配两个层次来对这一问题进行研究,以引起民法学者以及立法者足够的重视。 　　一、劳务派遣制度概述 　　(一)劳务派遣的涵义 　　根据我国《劳动合同法》的规定,所谓劳务派遣,是指劳务派遣单位与劳动者建立劳动关系,而后将劳动者派遣到实际用工单位,在实际用工单位的指挥或监督下从事劳动。 　　(二)劳务派遣的特点 　　劳务派遣与传统的雇用劳动关系最大的不同在于,传统的雇用劳动关系只存在双方主体,即雇主(用人单位)和雇员(劳动者);而劳务派遣关系则存在三方主体:劳务派遣单位、劳动者和实际用工单位。其最大特点是实现了劳动力雇佣与劳动力使用的分离。被派遣劳动者不再与实际用工单位签订劳动合同,建立劳动关系,而是与劳务派遣单位签订劳动合同,建立劳动关系,形成“有关系没劳动,有劳动没关系”的特殊形态。比如保安通常就是与保安公司签订劳动合同,建立劳动关系。然后由保安公司经实际用工单位同意后,将保安派遣到实际用工单位劳动。保安公司按月给保安支付劳动报酬;保安在无工作期间,劳务派遣单位也即保安公司仍应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付劳动报酬。 　　另外,劳务派遣也不同于劳务中介组织,劳务派遣单位与劳动者是企业和员工的关系,其相互关系的调整适用《劳动法》和《劳动合同法》。 而劳务中介组织主要是通过向企业和劳动者提供劳务信息服务,并收取一定的劳务中介费用,劳动者与劳务中介组织之间并不签订劳动合同,并不存在劳动关系,他们相互之间关系的调整并不适用《劳动法》和《劳动合同法》。 　　二、劳务派遣制度中雇主责任的分配 　　根据我国民事法律的有关规定,所谓雇主责任,是指雇员在从事雇佣活动中因其有过错的行为导致他人损害,雇主应当承担的赔偿责任。从我国目前民事立法的现状来看,我国法律对雇主责任的规定并不完善,现行法律明确规定的雇主责任只包括企业法人作为用人单位以及狭义雇佣关系中的雇主两种类型。而近几年来,随着社会的发展,在我国迅速成长起来的劳务派遣制度,给雇主责任的确定提出了一个难题。 　　被派遣劳动者不再与实际用工单位签订劳动合同,建立劳动关系,而是与劳务派遣单位签订劳动合同,建立劳动关系,形成“有关系没劳动,有劳动没关系”的特殊形态。在这里有一个问题,需要引起我们的重视,即如果劳动者在实际用工单位执行职务的过程中,因其有过错的行为导致他人损害。此时,应该由谁来承担赔偿责任?是劳务派遣单位,还是实际用工单位?笔者认为,对于这个问题的处理,应根据以下原则进行: 　　(一)在对外责任的承担上,应该由劳务派遣单位与实际用工单位对受害人的损失承担连带责任 　　 1.由劳务派遣单位与实际用工单位对受害人的损失承担连带责任是有法律依据的。笔者认为,在劳务派遣关系中,实际用工单位与劳务派遣单位之间的协议是明确双方分担雇主权利和责任的协议,因为其主体是两个单位(或雇主),所以其性质不是劳动合同。但劳动者与实际用工单位之间的协议和劳动者与劳务派遣单位之间的协议的性质应该都属于劳动合同。也即劳务派遣单位与实际用工单位都是劳动者的雇主。据此,由劳务派遣单位与实际用工单位对自己雇员的侵权行为承担连带责任就有了法律依据。 　　 2.由劳务派遣单位与实际用工单位对受害人的损失承担连带责任有助于受害人诉权的行使。在现实生活中,有的用工单位为了降低用人成本和经营成本而转嫁法律风险,乐意通过劳务派遣这种形式招聘员工。而如果劳务派遣单位与实际用工单位对被派遣职员的职务侵权行为所造成的损害如何进行赔偿,没有约定或约定不明确的,就有可能导致受害人索赔时,劳务派遣单位与实际用工单位互相推诿,致使受害人的损害无法得到及时的赔偿。相反,如果法律规定,对被派遣职员的职务侵权行为给受害人造成的损害,应该由劳务派遣单位与