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法人分支机构若干法律实务问题探讨 　　【摘 要】法人分支机构具有相对独立的民事主体资格；具有诉讼主体资格；不能对外提供担保；能在核准的营业范围内以自己的名义对外签订经济合同和签订劳动合同；具有一定的民事责任能力和行政责任能力；有必要对分支机构的经营活动进行必要的限制。 　　【关键词】分支机构；法律；实务 　　笔者在工程总承包公司从事内部法律顾问工作，公司出于拓展业务范围以更好实现公司发展目标之需要，在住所地之外设立了一些分支机构。笔者工作过程中时常遇到有关分支机构方面的法律问题咨询，现将这些问题梳理并探讨如下，以期能对实务工作提供有益参考。 　　一、法人分支机构的法律定性 　　法人分支机构指由法人投资设立的，其业务、资金、人事受法人管理控制，直接从事经营活动但不能独立承担民事责任的经济组织。 　　分支机构应当具备下列要素：①依法成立，需经工商部门核准登记；②有一定的可支配、使用的财产或经费；③有自己的名称、组织机构和场所；④不能独立承担民事责任。从上看出，分支机构在形式上与法人有相似性，虽具有一定的独立性，但分支机构“不具有法人资格”，与法人的法律性质并不相同： 　　1.分支机构的“依法成立”是指其是由法人决定并申请登记而设立的，不具有独立的法人资格，是所属法人的组成部分。 　　2.分支机构没有独立的财产，不独立核算，其拥有的“可支配、使用的财产或经费”由其所属法人提供，是所属法人财产的组成部分。 　　3.分支机构“有自己的名称”，但该名称必须标明其与所属法人的隶属关系；“有自己的组织机构”，但没有自己的治理结构（如股东会、董事会和监事会），其负责人（如经理）也是由其所属法人指派。 　　4.分支机构没有独立的民事责任承担能力，只能代表法人在一定范围内进行活动，业务活动的法律责任最终由所属法人承担。 　　二、法人分支机构与相关概念的区别 　　分支机构从属于所属法人，二者的关系已在上文中阐析。实践中还有几个概念与法人分支机构容易混淆，现试图加以区分比较。 　　1.分支机构与子公司 　　（1）分支机构不具有独立法人资格，不能独立承担民事责任；而子公司具有法人资格，能独立承担民事责任。这是二者最关键的区别。 　　（2）“分支机构”名称中有“分公司”、 “分厂”等字样，相对应的概念是“总部”、或“总公司”、 “总厂”，分支机构没有独立的名称权，其名称前必须带上所从属法人的名称，与所属法人属同一个法人；“子公司”相对应的概念是“母公司”，子公司有独立的名称权，其与母公司是两个不同的法人。 　　（3）分支机构的设立采取营业登记（是未取得法人资格但又从事经营活动的社会组织所应办理的登记手续），能在经营所在地领取营业执照但不是法人营业执照，能办理税务登记但不是独立的税务登记证；子公司的设立采取企业法人登记，能领取企业法人营业执照，并独立办理税务登记。 　　（4）分支机构没有独立的财产和法人治理结构；子公司拥有独立的法人财产权和法人治理结构。 　　2.分支机构与现场项目部 　　分支机构是能在核准的经营范围内直接从事经营活动但不能独立承担民事责任的经济组织，是法律意义上的“其他组织”。 　　现场项目部是工程总承包商或施工单位为完成某一具体项目的现场管理和施工而设立的临时性管理部门，没有营业执照，不是法律意义上的“其他组织”。现场项目部不能以自己的名义从事经营活动，否则可能会被按“冒用分公司名义”进行定性处罚。 　　当然，实践中也有些现场项目部根据法律规定，按分支机构进行了营业登记，实际上变成了“分支机构”，也是可以从事经营活动的。 　　3.分支机构与办事机构 　　办事机构是指法人为了工作便利，往异地派驻的办事处、联络处、代表处等机构，办事机构相当于一个没有取得营业执照的在异地负责业务联络、协调活动的直接部门，不直接从事经营活动。故办事机构与持有营业执照、可有条件从事经营活动的分支机构也有实质上的不同。办事处若要从事经营活动，则应当依法申请登记，领取营业执照，否则属于擅设分支机构的违法行为。 　　4.分支机构与法人内部部门 　　分支机构和法人内部部门（如职能管理部门、车间、生产所等）都是法人的组成部分，但“法人组织的各个组成部分并不一定都是该法人的分支机构， 只有那些能执行一定职级，即从事一定民事活动的分支机构，才能称作法人的分支机构”。二者是有区别的。 　　（1）分支机构是依据《公司登记管理条例》或《企业法人登记管理条例》的规定，通过履行法定登记程序而设立的。法人内部部门是根据企业法人的内部规章制度而不是直接依照法律规定设立的。 　　（2）分支机构具有相对独立性，能以自己的名义在核准登记的经营范围内从事各种民事活动；当发生争议时，有权成为民事诉讼主体，只是其民事责任最终由所属法人承担。法人内部