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网络游戏直播画面作品性问题研究 　　【摘要】网络游戏直播画面是否构成作品以及构成何种作品，理论界说法不一。认定网络游戏直播画面是否构成作品的关键，在于判断相关主体的行为是否达到《著作权法》上的“独创性”，而不同的网络游戏对相关主体留有不同的创造空间，故应坚持个案分析。当网络游戏存在独创空间时，玩家在此独创空间内容易创作出作品；当网络游戏不存在独创空间时，只有玩家的行为超出开发者合理预期时，才有可能创作出作品。网络直播画面分为PGC直播画面和UGC直播画面。在现有法律框架内，PGC直播画面宜认定为“以类似摄制电影方法创作的作品”；对于UGC直播画面，当主播的行为达到独创性标准时，应认定为改编作品。 　　【关键词】网络游戏 游戏玩家 直播画面 独创性 　　【中图分类号】DF523 【文献标识码】A 　　近年来，我国的网络游戏产业发展迅速，2016年规模首次超越美国，成为全球最大的游戏市场，网游市场价值达1789亿元。①同时，在全民直播的时代，网络游戏直播同样广受欢迎。2017年中国游戏直播市场研究报告指出，2017年网络游戏直播平台用户规模达1.1亿人，市场规模达28.3亿元。② 　　在网络游戏直播产业迅速发展的同时，关于网络直播画面著作权问题的纠纷也开始出现。2015年，“耀宇公司诉斗鱼公司著作权侵权及不正当竞争纠纷案”引起法律界关于网络游戏直播画面著作权问题的讨论。“从2017年开始，网络游戏直播市场趋于冷静，开始精细化经营”，③在这样的市场环境下，尽快明确网络游戏直播画面著作权问题，对于网络游戏产业的发展意义重大。 　　一、司法实践案例 　　由于我国法律没有关于网络游戏直播著作权的相关规定，如何处理相关纠纷、平衡各主体之间的利益成为一大难题。网络游戏画面是否构成《著作权法》上的作品，司法实践中出现了两个著名的案例。 　　2015年的“耀宇公司诉斗鱼公司著作权侵权及不正当竞争纠纷案”（以下简称“耀宇诉斗鱼案”）中，法院审理认为：“涉案赛事的画面是由玩家按照游戏规则操作形成的，其只是一种客观的表现形式，而且比赛过程具有随机性和不可复制性，故涉案赛事的画面不属于《著作权法》规定的作品。”④2016年的“上海壮游公司诉广州硕星公司《奇迹MU》案”（以下简称“《奇迹MU》案”）中，法院审理认为：“涉案游戏画面由一系列有伴音或无伴音的画面组成，其具有与电影作品相似的表现形式，故游戏整体画面可以类似摄制电影的方法创作的作品，获得《著作权法》的保护。”⑤ 　　“《奇迹MU》案”判决一出，舆论哗然，法院针对“网络游戏画面是否构成作品”做出了不同的认定。理论界对于网络游戏直播画面是否构成作品、属于何种作品类型，也是众说纷纭。本文认为，之所以难以形成一致的看法，是因为许多研究者并没有理清网络游戏直播画面的构成要素。因此，研究该问题首先要从网络游戏出发，理清网络游戏直播画面的构成要素，在此基础上再进行《著作权法》上的分析。 　　二、网络游戏的不同类型 　　网络游戏最重要的特点就在于“互动性”，玩家通过操纵游戏，体验游戏所展现的视觉、听觉效果，从而获得满足感和娱乐感。随着网络游戏的发展，游戏类型越来越多，玩家在不同的游戏中有着不同的游戏参与方式。 　　（一）角色扮演游戏（Role-playing Game，RPG） 　　RPG就是由玩家操纵游戏中的角色在游戏所构建的世界内活动，去探索、感受虚拟世界跌宕起伏的剧情。“RPG最大的特点就在于剧情的发展和个人体验，因此该类型游戏最重要的要素就是游戏的剧情，剧情的好?闹苯泳龆ㄍ婕业挠蜗诽逖椤！雹蕖断山Ｆ嫦来?》系列游戏是该类游戏的典型。《仙剑奇侠传》已经不只是一套游戏，它代表了中国游戏文化的一个里程碑”。⑦其随后被改编为电视剧、图书、舞台剧等多种形式。 　　（二）多人在线战术竞技游戏（Multiplayer online battle arena，MOBA） 　　MOBA游戏是即时战略游戏的一个下支分类，是近年来才逐渐兴起的一种游戏类型，《英雄联盟》就是该类游戏的典型。在该游戏中不同玩家分为两队进行竞技，每名玩家操纵一名英雄，当一方摧毁另一方的水晶则获得胜利，游戏结束。该类游戏更侧重于竞技性。 　　（三）模拟类游戏（Simulation Game，SIM） 　　SIM游戏的特点就在于对真实世界的模拟，其又有模拟经营、模拟养成等多种类型。首先玩家利用游戏提供的素材模拟建造真实世界的场景，然后模拟它们的发展。比如在《模拟人生》中，玩家可以利用游戏提供的多种样式的建筑材料，包括窗户、床、花草、沙发、书柜、墙纸，等等，建造游戏角色的住所。对于游戏角色，玩家可以设定其性别、外形以及性格特征，控制角色生活、工作等活动。 　　以上仅仅介绍了几种类型的游戏，除此之外还有射击游戏、动作游戏