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浅析浮动抵押制度与农信社贷款创新 　　长期以来，为了防控风险，银行偏重抵质押贷款和保证贷款。而据有关部门测算，目前，我国企业的动产价值约为20万亿元，已是企业不动产价值的2.4倍。但由于担保法或登记制度的限制，其中约有16万亿元的企业和农户动产无法用于信贷担保。如果按照50%的贷款折扣率计算，这些动产大概可以生成约8万亿元的贷款，相当于我国金融机构三年的新增贷款的总和。 　　而2007年10月1日起施行的《物权法》，引入了一种全新的担保形式――浮动动产抵押。该法第181条规定：“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权的动产优先受偿”。动产浮动抵押制度的引进，不仅，扩大了中小企业和农户融资担保物的范围，提高企业资源利用率；而且，也为信用社等金融机构提供了一种新的贷款担保形式和贷款营销模式。 　　1.浮动抵押的涵义 　　浮动抵押，最早起源于英国，英国上诉法院于1870年正式确立浮动抵押，指为公司债券的发行，将公司所有的财产，即公司所有的不动产、权利、所有权及利益作为本金和利息的担保，包括发行债券之日存在的和日后公司可能取得的财产，以及公司享有继续在抵押财产上经营的权利。英国法上设定浮动抵押的只能是公司，自然人和合伙不能设立。美国的浮动担保制度不仅适用于公司，还可适用于合伙、个人等主体。而我国的《物权法》所规定的浮动抵押担保，是借鉴国外相关立法，并结合我国实际而创设的一种新型担保物权。其定义为：“抵押人以其现有和或将有的一部分财产设定抵押，设押财产可以自由流转经营，当债务人到期不履行债务时，尚存的财产将转为固定抵押，债权人有权就该部分财产行使抵押权”。 　　2.浮动抵押的特征 　　2.1抵押标的的广泛性和浮动性 　　浮动抵押的标的十分广泛，几乎不受任何限制，可以是企业的全部财产，也可以是部分财产；可以为不动产，也可以为动产、知识产权、商誉等。但我国《物权法》将不动产排除在外，所规定标的只有“生产设备、原材料、半成品、产品”四类。但相对于传统的抵质押而言，动产浮动抵押标的范围已经有很大扩展。 　　浮动抵押的标的具有浮动性。浮动抵押的设定并不影响企业的正常经营行为，在企业的正常经营行为中，财产可以自由出入，流出的财产将不受抵押权的追及，流入的财产将自动生成浮动抵押。抵押人可以正常的买卖、出租甚至抵押这部分动产。但一旦发生法律规定的浮动抵押财产被固定的情况时，浮动抵押即转为固定抵押，抵押人未经抵押权人同意，将不能处置抵押财产。 　　2.2抵押效力较弱 　　（1）浮动抵押固定化之前，抵押人对抵押财产有经营自主权。在浮动抵押转为固定抵押之前，抵押人在正常的经营过程中，能自由使用和处分浮动抵押所涉及的财产，如将其出售、出租、设定担保等。《物权法》第一百八十九条第二款规定：“依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。”与固定抵押相比，浮动抵押的标的更具有浮动性和不确定性，加大了对抵押人的监管难度。 　　（2）我国《物权法》对浮动抵押的登记采用登记对抗主义。该法第一百八十九条第一款规定：“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人”。浮动抵押设立之后，在抵押人和抵押权人之间即产生法律效力，但要对抗其他物权人还需要登记。即使对浮动抵押进行了登记，在浮动抵押“结晶”前，抵押人仍然可以在设押财产上设定固定抵押，而我国《物权法》对浮动抵押与固定抵押的冲突、实现次序，浮动抵押与法定优先权的冲突等问题都没有相关规定。在这种情势下，我们可以适度借鉴英国法的模式，发挥限制性条款的作用。如可以在浮动抵押合同中规定：“借款方不得随意再以担保物进行同等于或优先于本贷款的担保”，以维护自身利益。 　　（3）因法定或约定事由出现，浮动抵押权人可行使抵押权，将浮动抵押转化为固定抵押。这个过程称为浮动抵押的固定化，也称作“结晶”或“封押”。浮动抵押固定化时，其效力使企业的设浮动抵押的财产成为确定的抵押物。我国《物权法》第一百九十六条规定：“依照本法第一百八十一条规定设定抵押的，抵押财产自下列情形之一发生时确定： 　　（1）债务履行期届满，债权未实现，浮动抵押财产确定。此时，抵押人将不能继续自由处分抵押财产。 　　（2）抵押人被宣告破产或者被撤销。抵押人停止营业，进入清算程序，抵押人委托或由法院指定代管人，管理已经固定化的企业财产。 　　（3）当事人约定的实现抵押权的情形。为保障抵押权人的权利，抵押权人可以在抵押合同中，约