特殊医疗契约人身伤害免责条款效力探析.docVIP

特殊医疗契约人身伤害免责条款效力探析 　　摘 要:特殊医疗契约人身伤害免责条款的效力应例外有效,但应仅限于轻过失范围内,只有这样,才能实现实质公正,符合良法标准,促进医疗事业发展和社会进步#65377;对于患者个人可能的损失,可用保险制度来补救#65377; 　　关键词:医疗契约;免责条款;效力;保险补救 　　中图分类号:D9 文献标识码:A文章编号:1007-905X(2006)01-0077-03 　　 　　免责条款,就是当事人以协议排除或限制其未来责任的合同条款[1]#65377;免责条款并非一律有效,有的免责条款是无效的,不能发挥免责的作用,这样,免责条款又有无效的免责条款和有效的免责条款之分#65377;确定免责条款是否有效,是立法#65380;行政和司法控制的任务,也是理论研究的重要课题#65377;我国目前确定免责条款有效#65380;无效最基本的法律依据是,民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益#65377;传统认为,人的生命权和健康权是绝对权,如果允许人们对人身伤害订立免责条款,将有损于社会公序良俗#65377;因此,《中华人民共和国合同法》第五十三条规定造成他人人身伤害的免责条款无效#65377;笔者认为,将绝大多数人身伤害的免责条款评价为无效,无疑对于人格权的保护具有重要意义,可是,对于一些特殊的合同类型来说,由于这些合同本身的特质,将其也无例外地包括在内,将会对社会造成负面的法律实施效果#65377;特殊类型的医疗契约就是其中一个例证#65377;本文以此为切入点,从不同角度对该类契约的特殊性 　　质进行揭示,并进而论证其轻过失免责条款有效的科学内涵#65377; 　　 　　一#65380;医疗契约的特征 　　 　　(一)缔约的强制性 　　在民法理论上,为了约束民事法律关系中优势的一方和保护弱者,规定个人或企业负有应对方的请求与其订立合同的义务,换句话说,是指对对方的要约非有正当理由不得拒绝承诺,这就是强制缔约#65377;强制缔约的社会功能,一方面是为了保护弱者的权益,反过来说是为了限制公用事业单位的恶性排斥,最终使社会和谐发展#65377;由于在医疗合同缔约过程中,医方(包括医疗机构和个体医生)拥有专业的医疗技术和设备而明显占据优势地位,患者通常对医疗技术和诊治过程知之甚少(特别是在医疗行为之前),因而有必要对医方的缔约意思表示进行特殊规制,禁止其无正当理由而拒收病人#65377;特别是危急病人,医方应采取紧急救助措施#65377;其不仅没有不缔约的意志自由,也不能援用双务合同履行中的抗辩权进行中止治疗#65377;当然,这并不限制医方对超出自己医疗专科#65380;医疗水准和技术设备的患者拒绝救治#65377; 　　(二)合同内容具有高度不确定性,属手段债务 　　医疗事务的复杂性和生物体个性化特征,决定了医患契约具有内容的不确定性#65377;如青霉素的使用,有的人过敏,有的人不过敏;上次使用该药物无过敏反应,下次仍有可能过敏#65377;再如乙肝疫苗有的个体连打几次也不产生抗体#65377;除此之外,医疗行为因果关系的难确定性使医患双方根本不可能对治疗后果做出约定,医师只能根据某个时点#65380;某个局面的实际情况,选择实施适当的诊疗行为#65377;诊疗债务的手段性将贯穿于整个医疗契约的始终,它和双方以达到某一特定结果为目的的结果债务有质的区别#65377; 　　(三)高风险性 　　尽管现代医疗科技有惊人的治疗效果,但面对许多疾病,医疗人员还是表现了更多的无奈#65377;大部分癌症#65380;艾滋病是人人皆知的不治之症,就是通常可以治愈的感冒每年也夺走数十万人的生命#65377;许多情况下,医务人员尽管尽了相当的注意义务,但由于患者的个体差异,仍有可能发生危险#65377;正是由于这种情况,英国民事责任和人身赔偿皇家委员会认为:在医生与其病人之间有一种特殊的#65380;几乎是独特的关系,在医疗方面作出的决定包含有某些风险,有时是灾难性的,甚至是致命的风险#65377;尤其是试验性医疗行为,由于其医疗效果尚未被完全证实,其给患者带来的风险就更大#65377; 　　(四)本身具有一定的人身侵害性 　　在医患关系中,双方主体都迫切希望患者的生命健康得到完全地保护和康复,其行为经常会出现相互配合#65380;协调的过程#65377;但是,临床的诊疗措施在治疗疾病的同时,也会直接或间接地损害就医人的健康和生命,比如放疗#65380;化疗#65380;截肢#65380;剖腹等,这些医疗行为本身就有很大的加害性#65377;这种治疗和侵害的统一性正是医疗行为的内在特征#65377;如果排除医疗行为的侵害性,作为医疗行为矛盾统一体另一面的治愈疾病功能就同样会