私募基金托管人的责任边界——基于司法案例及仲裁案例的视角.PDFVIP

银行与金融法律评述 20 18 年8 月 私募基金托管人的责任边界——基于司法案例及仲裁案例的视角 作者: 秦悦民 | 夏亮 | 俞佳琦 近期发生的若干私募基金管理人违约事件引发了业界关于私募基金 1 托管银行责任边界的讨论。基于在托管业务中积累的实务经验 , 我 们整理了目前可公开检索到的司法案例和仲裁案例, 用以观察司法 实践和仲裁实践中对于基金托管人责任边界的把握尺度, 以飨读 者。 1. 《证券投资基金法》与《私募暂行办法》的适用范 围 根据现行《证券投资基金法》(2015 修正)第二条以及第九十四 条第二款的规定, 目前《证券投资基金法》所适用的基金范围 仅包括公募基金以及私募证券投资基金, 并不包括私募股权投 资基金、私募创业投资基金等非以证券投资为目的的其他私募 投资基金(为论述便利, 以下合称“私募非证券投资基金”) 。 如您需要了解我们的出版物, 请与下列人员联系: 而私募非证券投资基金则是适用2014 年8 月21 日由中国证券 监督管理委员会( 以下简称“证监会”)正式发布的《私募投资 郭建良: (86 21) 3135 8756 Publication@ 基金监督管理暂行办法》( 以下简称“《私募暂行办法》”) 。 通力律师事务所 1 私募基金托管人的责任边界——基于司法案例及仲裁案例的视角 因此, 在讨论基金托管银行与基金管理人是否构成《信托法》项下的共同受托人以及基金托管银行的 具体受托职责时, 需要区分不同的基金类型。对于公募基金和私募证券投资基金而言, 应同时适用《证 券投资基金法》和《私募暂行办法》等法律规定; 对于私募非证券投资基金而言, 则不在《证券投资 基金法》调整之列, 而应适用《私募暂行办法》等法律规定。 2. 《信托法》与《证券投资基金法》的责任形态 《证券投资基金法》第二条明确了基金管理人和基金托管人均为受托人, 但由于《证券投资基金法》 的上位法为《信托法》, 基金托管人与基金管理人应适用《信托法》第三十二条承担共同受托责任(连 带责任)还是按照《证券投资基金法》第一百四十五条的规定承担所谓“分别行为分别责任, 共同行为 共同责任”, 实践中多有疑义。 具言之, 根据《信托法》第三十二条, “共同受托人处理信托事务对第三人所负债务, 应当承担连带清 偿责任。第三人对共同受托人之一所作的意思表示, 对其他受托人同样有效。共同受托人之一违反信 托目的处分信托财产或者因违背管理职责、处理信托事务不当致使信托财产受到损失的, 其他受托人 应当承担连带赔偿责任。” 对此规定, 卞耀武、李飞主编的《中华人民共和国信托法释义》指出, “本条是对共同受托人共同处理 信托事务应承担的责任的规定。……本条第二款规定, 共同受托人之一管理和处分信托财产的行为后 果及于其他共同受托人。……”换言之, 《信托法》项下的共同受托人所谓连