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股东出资行为对股权取得影响 　　摘 要：公司注册时股东虚假出资（注，笔者下述股东出资瑕疵与股东虚假出资在概念理解上等同）在公司法中是绝对禁止的行为，但是出于各种原因，股东虚假出资问题在公司设立中仍频有发生，由于部分股东虚假出资，造成公司成立后注册资本虚空，严重影响公司业务的正常发展、损害足额出资股东的合法权益，同时也给公司的债权人实现债权造成损害。这些问题在司法实践中极易产生诉讼纠纷，尽管2005年公司法进行修订，但是对于股东虚假出资的行为如何诉讼，仍具有诸多空白，欠缺可操作性，本文依据2005年新公司法就股东虚假出资从股东虚假出资的表现、诉讼主体入手，以违约责任和侵权责任为脉络，阐述股东虚假出资所应当承担的民事责任以及实务问题如何解决进行分析探讨。 　　关键词：虚假出资；违约；股权；抗辩权。 　　 　　案例一，1997年王某与朱某协商成立深圳市水浩实业有限公司，公司注册资本为人民币100万元，双方各以现金方式出资50万元。1997年10月20日签署公司章程，1997年10月28日，制作选举董事的决议，选举王某和朱某及苏某为公司董事，朱某为董事长，王某为公司总经理。1997年11月20日，深圳市安迪会计师事务所为该公司出具了验资报告，确认王某和朱某各投入50万元，于同年11月11日缴存于永浩公司在建行深圳市分行福田支行设立的临时帐户内。1997年12月，深圳市工商局核准该公司成立。 　　2000年5月23日，王某向法院提起诉讼声称：公司成立后，并未向自己签发出资证明书，也未召开股东会让其参见公司的经营管理，更没有给她分过红，公司完全油被告朱某实际进行经营管理。为此，要求判令被告停止侵害，并对公司进行清算。被告答辩认为，原告仅是名义股东，并非实际投资人，不应享有股权，原告要求对公司进行清算缺乏依据。 　　经审理查明，1997年11月11日并无资金缴入永浩公司在中国建设银行深圳市分行福田支行的临时账户。原被告双方均未能提交公司原始出资的材料。 　　法院经审理认为：原告作为永浩公司的股东地位已经由深圳市工商局的企业的登记确认，虽然根据福田建行的证明，可认定原告并未实际向该公司投资，但原告作为该公司的股东资格并部因此而受到否定。原告起诉要求被告停止侵害有理，本院应予以支持。判决：一，被告朱某立即停止对原告作为永浩公司股东通过股东会参加该公司经理管理权利的侵害。二，驳回原告的其他诉讼请求。 　　案例二，钱某，雷某和王某三个股东组建了一个软件公司，注册资本50万元。章程记载三人出资分别为25万，15万和10万，但实际上三方均未出资，二是通过虚假验资骗取的工商登记。公司经营一年后，因分红发生纠纷，钱某诉至法院。法院认为，钱某由于未缴纳出资，不具有股东资格，驳回其诉讼请求。 　　股东出资是取得股权过程中的一个行为，在上述两个判例中，股东都没有出资，但两个法院的判决却截然相反。在案例一中，法院认为原告没有出资，不影响原告取得股东身份和股权。但在案例二中，法院却认为在取得股权过程中，原告没有出资，其不能取得股东身份和地位。我国公司法规定，股东应当足额按期缴纳章程中规定的各自认缴的出资额。股东向公司交付出资，是股东的义务。如果股东未出资，未完全出资或者有其他出资瑕疵，其是否取得股权？对此，不仅在司法实践中存在着两类相互矛盾的判例，学界也存在这相互对立的观点。否定说认为，股东对于公司最为根本的义务在于出资，只有履行了出资义务，才能取得股东身份和股权，出资是获得股东身份和股权的对价和先决条件。没有履行出资义务，不能取得股东身份和股权。 　　笔者认为，股东有未出资，未完全出资或者其他出资瑕疵的情形不影响股权和股东身份的取得，但是应当对其进行合理限制。主要理由如下： 　　1、外国公司法借鉴。对于缴纳出资和股东资格之间的关系，各国立法大多未作规定。不在股东出资和股东资格之间建立一一对应的关系，是多数国家的通例。在授权资本制的国家，对出资要求比较宽松。 　　2、立法上的观察和分析。我国公司法在立法上，并没有规定不出资就不享有股权，相反，根据有关的法律规定可以推导出不出资不影响股东身份的结论。《公司法》第28条规定：股东不按规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已经按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。；第31条规定，股东缴纳出资实际价值显著低于章程规定的价格时，股东应当不足差额，公司设立时的其他股东对此承担连带责任。从这些法律规定可以看出，在民事关系上股东不出资导致三种法律后果的产生：第一，对守约股东的违约。发起人订立公司章程，章程约定了各股东的出资数额，出资方式和出资时间。从法律上讲，这种行为是合同行为。股东不出资是对合同的违反，应当向其他股东承担违约责任。第二，对公司的违约。根据公司法的规定，章程对股东，公司，高级管理人员