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论股权众筹法律性质及其运用风险防范 　　摘 要：在当今这个讲究创新的时代，大批创业者的初创企业和小微企业为筹融资头痛不已，众筹模式的出现，为创业者筹资提供了一条新的便捷道路。自中国首例股权众筹――美微创投项目将股权众筹理念带入国内后，在短短的3年时间里，不乏股权众筹的成功案例，如原始会联合国电光伏用众筹模式开发全球首个兆瓦级的分布式太阳能电站；3W咖啡馆用会籍式众筹向社会公众募资和推荐项目等。我国法律对众筹尚无作出明确规定，其法律地位以及监管规则的缺失，加之融资在实际操作中出现的多门类、多形式的复杂性，特别是实践中经常涉及非法集资类犯罪监管红线问题，导致实际操作面临着较大的法律风险。文章通过对股权众筹三大经典案例进行法律分析，从法律角度解读三大股权众筹经典案例在实际操作中如何规避非法集资认定的法律风险。 　　关键词：股权众筹 有限合伙 股权转让 非法集资 法律风险 　　中图分类号：D922.281 文献标识码：A 　　文章标号：1004-4914（2015）02-106-04 　　承认股权众筹的合法地位，是与时俱进适用市场客观需求。研究股权众筹的性质有利于从立法角度来划定股权众筹所具备的一般形式，界定股权众筹不能涉及和涉足的领域及行为。 　　一、股权众筹的性质 　　现代众筹是通过互联网等方式发布筹款项目并募集资金。究其渊源，众筹概念是由众包（Crowdsourcing）引申而出，众包指个人或企业突破雇员与供应商的界限，从大量人群中征集服务、观念、技术或人力。众筹就是指一群人为某个项目、某个人或者某个公司募资，以资助其正当的生产经营、创作、创新甚至生活活动。众筹征集的是资金，实质是面向资金的“众包”。{1} 　　根据众筹项目所提供的筹款回报来划分，众筹可分为：奖励众筹、捐赠众筹、债权众筹、股权众筹四大类。 　　1.经济学中的股权众筹――大众融资。从经济学角度定义股权众筹是指筹资人以股权回报方式换取大众资金来筹建项目的一种资金融通方式，广义上指通过中介机构撮合融资企业与投资人的权益性融资方式。{2}具体而言，笔者概括为筹资者（发起人）利用互联网平台向社会普通投资者展示融资项目情况，公布融资要求及出让股份或项目份额，通过与投资人达成合意设立有限合伙企业或者出让一定比例的项目公司股权，获得投资者资金的投融资行为。通过众筹方式筹资的融资者主要是初创、小微企业和创业团队，股权众筹平台如Crowdcube、天使汇、3W咖啡、原始会等作为撮合投融资双方的媒介，提供项目推广、信息交换匹配和信用审核等服务。此处笔者需指出的是目前所有的众筹平台都不承认设立公司为一个独立项目，单纯地设立公司不同于能实际运营创造价值的项目本身，公司是为了项目的运营管理而设立的责任担当主体，而项目是有一定盈利模式的一系列独特、复杂相互关联的活动。应该有明确的目标，可以完成且有具体完成时间，真实且能实现生产消费，涉足某一行业或创新某一行业。故设立公司只是实施开展项目、确定项目权属的一个程序。 　　2.股权众筹的法律性质。股权众筹区别于其他众筹的关键在于以股权作为融资回报方式，股权性质是认定股权众筹法律属性的基础，股权即股东权利，其产生基于权利人的投资行为，经济生活中经常指代的是一种利益分享机制。纵观我国现行各法，并没有对何为股权作出单独的定义。但我国《公司法》中对股东权利有这样的表述：“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。”{3}归纳《公司法》的规定，股权的具体内容可概括为：（1）公司收益分享权；（2）对股份或出资的处分权；（3）通过股东会参加公司经营管理、决定公司重大事项和选择公司管理者权；（4）对公司剩余财产的分割权。{4} 　　股东按其出资比例对公司的经营管理、财产处分决策、资产收益均享有权利，可知法人财产权要受到股权支配，公司不能以所有者身份对抗股东全体的共同意志。股东对投入公司的财产享有终极的财产收益、处分权利，故股权属于所有权范畴{5}。 　　从法学角度来分析股权众筹行为较复杂，笔者认为从区分阶段与主体身份来划分，股权众筹可以分为以下两种情形： 　　一是创业团队与投资人之间为有限合伙。当创业团队作为发起人时，创业团队向投资人出让项目份额，吸纳投资人成为项目共有人，创业团队需要始终对项目的运作和执行负责，在项目发起过程中对项目负无限连带责任。投资人在项目发起过程中一般不参与项目的运作执行（但不排除提供一定的协助），项目实际开展中以投资额为限对项目承担有限责任。发起人和投资人之间是有限合伙的关系，通过设立有限责任公司，确立双方对项目的权属。 　　二是现存企业创始人与投资人之间为股权代持或股权转让。当项目公司创始人作为发起人时，公司创始人通过向投资人转让自己持有的项目公司股份来获得融资，投资者便以货币资金形式入股项