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论律师保密义务及立法完善 　　[摘 要]律师制度为一国司法制度之重要组成部分；而律师的保密（权利）义务，则为律师制度之重要组成部分，并在维护律师的独立地位等方面起着重要作用。我国律师法及诉讼法未能对律师的保密义务加以全面缜密的规定，致使司法实践中出现“律师伪证罪”等而引起较大争议。故应借鉴世界各国有关律师保密义务的先进理论，结合我国实际，完善我国的相关制度。 　　[关键词]律师 律师法 保密义务 完善 　　 　　律师界是否拥有独立的地位，是检验一个国家是否为真正的法治国家的试金石。在维护律师的独立地位方面，律师的保密义务起着相当重要的作用。 　　1996年诞生了我国第一部《律师法》，其中第33条“律师应当保守在执业活动中知悉的国家隐秘和当事人的商业秘密，不得泄漏当事人的隐私。”可算是中国法律对律师的保密义务所做的第一次明确、专门的规定。2007年再次修改《律师法》，将上述条文作为第38条，并增加第二款“律师对在执业活动中知悉的委托人和其他人不愿泄露的情况和信息，应当予以保密。但是，委托人或者其他人准备或者正在实施的危害国家安全、公共安全以及其他严重危害他人人身、财产安全的犯罪事实和信息除外。”可是我们通过研究发现此处所谓的律师保密义务不仅与国际上通行的有关律师的保密义务的内涵相去甚远，甚至就是这残缺不全的规定，也因无相关的制度保障和与其他法律条文之间的冲突，造成了法律适用的困难。有鉴于此，本文拟从律师的保密义务入手，对相关问题作一比较研究。 　　 　　一、律师保密义务的内涵及其性质的分析 　　所谓律师的保密义务，是指律师应当保守其由于职务原因而获知的秘密。律师的保密义务不是单纯的义务，同时也是一项权利。 　　考察世界各国的法律规定，尽管对律师的保密义务的称呼有所不同，但对其内涵的理解却是基本一致的。即它既是律师应遵守的义务，同时也是律师所享有的一项权利。 　　从我国律师法第38条的规定、第48条第（四）项对律师泄漏当事人商业秘密和个人隐私的处罚、第49条第1款第（九）项对律师泄漏国家秘密的处罚以及律师法的其他条??来看，我国立法对律师的保密义务的内涵仅仅理解为它是律师应负的一项义务，而不将其视为律师抵御国家权力滥用的一项特权。 　　 　　二、对各国有关律师保密义务的法律规定的考察 　　1．关于律师保守的秘密的范围 　　日本律师法规定的秘密，限于“其职务上所得知的秘密。”意大利《律师和检察官法》第13条规定“律师和检察官不得被要求在任何类型的审判中交待他们因职务原因而被告知或了解的情况……”。香港律师协会制定的《香港执业律师行为指南》第8章规定，除非当事人明示或默示授权，或法律规定，事务律师必须严格保守在职业行为中获取有关当事人的秘密。[1]综合分析上述国家和地区的规定，虽有差异，但有一点相同，即只要是因职务行为所获取的秘密，律师就应严格予以保守。 　　2．保守秘密的人员范围 　　律师应严格保守其在职业行为中获知的委托人的秘密自不待言，然而实践中仍有其他人员由于某种关系能接触到该秘密，如律师助理、实习律师、律师的秘书。因此有些国家对这些人员的保密义务也作了规定，如在美国的德伯尼诉美洲投资公司一案中，法院强调指出“享受这种保护的助手应当包括所有的法科大学生、律师助理、调查人员和其他为一个具有正式资格的律师担任办事人员的人。”[2] 　　3．适用保密义务的时间范围 　　各国法律一般都规定律师从事职务行为期间应保守秘密，但在律师辞去代理后，其获知的秘密仍是因职务行为所得，律师仍然应遵守保密义务。因此律师的保密义务，除有法律例外情形，效力及于其生命始终。 　　4．例外情形 　　通观世界各国的立法例，多对律师的保密义务有例外情形的规定，即允许律师在某些情形下可以遵守律师的保密义务，以应付复杂多变的社会现实。 　　（1）委托人公开或委托人授权律师公开案情或律师为维护委托人其他更大利益而公开案情。（2）律师涉入诉讼。（3）委托人将要实施重大的危害国家、社会、他人利益的行为。（4）律师为纠正委托人某些行为的后果。（5）律师面对伪证时的情形。 　　 　　四、律师保密义务的相关制度保障 　　1．律师免于作证的权利或称律师的证言豁免权；2．律师有拒绝扣押权；3．对律师的住宅或办公室的特殊保护。 　　 　　五、我国目前的立法缺陷及危害 　　1．我国现有规范性文件对律师保密义务的尝试性规定 　　2002年，中华全国律师协会修订了《律师职业道德和执业纪律规范》，第39条规定：“律师对与委托事项有关的保密信息，委托代理关系结束后仍有保密义务。”这可视为对适用律师保密义务的时间范围的规定。 　　2007年再次修改律师法，第38条较全面的规定了律师保密义务的范围等内容，并对法律责任相关条文也进行修改，消