渎职罪中“徇私”与“舞弊”的司法适用问题研究-法律学专业论文.docxVIP

原 创 性 声 明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论 文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本 文的研究曾做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标 明。本人完全意识到本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名： 日 期：201 月 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解贵州大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学 校保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论 文被查阅和借阅；本人授权贵州大学可以将本学位论文的全部或部分 内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段 保存论文和汇编本学位论文。 (保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名： 导师签名： 日 期：201 月 目 录 中文摘要………………………………………………………………………………Ⅰ 英文摘要………………………………………………………………………………Ⅱ 引言 …………………………………………………………………………………… 1 一、“徇私”、“舞弊”概述……………………………………………………………2 （一）“徇私舞弊”类渎职罪概述 …………………………………………………2 （二）“徇私”、“舞弊”的性质…………………………………………………… 2 1、“徇私”的性质…………………………………………………………………………2 2、“舞弊”的性质 ……………………………………………………………………… 3 （三）“徇私”、“舞弊”的地位 ………………………………………………… 3 1、“徇私”的地位 ………………………………………………………………………… 3 2、“舞弊”的地位…………………………………………………………………………5 （四）“徇私”、“舞弊”的内容…………………………………………………… 5 1、“徇私”的内容…………………………………………………………………………5 2、“舞弊”的内容………………………………………………………………………… 7 二、“徇私”、“舞弊”的司法适用争议案例…………………………………… 8 （一） “徇私”内容不明确引发罪与非罪的争议………………………………… 8 （二） “徇私”动机难以认定引发此罪与彼罪的争议 …………………………… 9 （三） “徇私”外化为行为时引发的罪数争议……………………………………10 （四） “舞弊”行为多样化时引发的罪数争议……………………………………12 三、适用“徇私”、“舞弊”引发争议的成因透析………………………………14 （一）从立法层面寻根 ………………………………………………………………14 （二）从司法层面剖析 ………………………………………………………………16 四、解决“徇私”、“舞弊”司法适用问题的对策………………………………19 （一）完善立法的建议………………………………………………………………19 （二）从法律解释的角度寻找路径…………………………………………………21 结语 ………………………………………………………………………………………………23 致谢 …………………………………………………………………………………24 主要参考文献 ………………………………………………………………………25 渎职罪中“徇私”与“舞弊”的司法适用问题研究 中文摘要 徇私舞弊型渎职犯罪中关于“徇私”、“舞弊”的性质、地位、内容刑法学 界一直存在分歧，司法实践适用刑法“徇私”、“舞弊”的规定时亦争议不断， 主要表现在四个方面。其一，“徇私”是否包括徇单位和部门之私。其二，“徇 私”动机难以认定时怎样定罪。其三，“徇私”同时构成受贿罪和徇私舞弊罪的 罪数如何认定，是从一重处断还是数罪并罚。其四，“舞弊”的行为超出条文范 围构成他罪的罪数如何认定。前两个问题直接关乎罪与非罪的认定，进而影响到 刑法对渎职犯罪的适用范围。后两个问题则直接影响到刑法对渎职行为的法律评 价和刑罚的适用。这些争议已明显影响到司法实践中徇私舞弊型渎职犯罪的查处。 通过分析发现，这些争议的产生，源于我国刑法对“徇私”、“舞弊”作为徇私 舞弊型渎职犯罪构成要件的规定存在不必要、不合理、不明确等多个缺陷。同时， 司法实践中对刑法解释重演绎慎归纳，机械适用法律规定，以至难以实现个案的 正义。鉴于“徇私舞弊”这一要件在这类犯罪中存在的必要性和合理性受到质疑， 笔者认为宜将“徇私”、“舞弊”的规定从基本罪状中予以删除，把“徇私”作 为加重情节予以明