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商业名称和商业名称权若干问题研究 　　[ 摘要 ] 商业名称是商主体从事营业及其他社会活动的基本人格标识，是包括作为核心要素的商号在内的多项要素的组合。商业名称具有符号性、附属性、唯一性、一致性、基本性、地域性、公示性、营业性、财产性等特征，从而有别于其他商业标识。商业名称的形成目的和存在价值首要在于彰显商主体的人格，显示其特定身份。商业名称权是一种人格权，至于其能否得以转让而体现出一定的经济价值则属或然，不能因此而认商业名称权为财产权。 　　[ 关键词 ] 商业名称；商业标识；商业名称权 　　[中图分类号] D913.99[文献标识码] A [ 文章编号 ] 1002-736X（2007）12-0027-04 　　 　　一、商业名称概念辨析 　　 　　商业名称也称商主体名字，是商主体从事营业及其他社会活动的基本人格标识，也是商主体之间相互区分的主要表征。关于商业名称的概念，我国理论界有的??之为商号，商号又称厂商名称、企业名称，是经营者（商人）所经营的企业的名称（刘春茂，1997），以商号的概念来泛指一切经营主体的名称（吴汉东、胡开忠，2000）。也有学者认为，商号商品生产经营者为了表明不同于他人的特征而在营业中使用的专属名称，它只是企业名称的一个组成部分而非全部（张丽霞，1996）。故有学者认为，商号的概念存在广义和狭义两种解释：在广义上，商号等同于商事名称，它包括工商企业的名称，也包括个体工商户的字号；在狭义上，商号仅仅指字号（范健，2007）。笔者认为，商业名称与企业名称、商号以及字号等概念既有密切联系，又不可混同。 　　首先，我国立法中对于商主体的名称多称之为企业名称，如我国《民法通则》第99条第2款中规定，企业法人、个体工商户、个人合伙有权使用、依法转让自己的名称。国务院1991年批准、国家工商局发布的《企业名称登记管理规定》亦是如此。此外，在《个人独自企业法》、《合伙企业法》、《公司法》等企业主体立法中也分别根据不同的企业形态称之为企业名称或公司名称。其次，《民法通则》第26条和第33条又规定个体工商户、个人合伙可以起字号，将字号混同于商业名称。《企业名称登记管理规定》第7条规定，企业名称应当由字号（商号）、行业或者经营特点、组织形式依次组成；第10条规定，企业可选择字号，字号应当由两个以上的字组成。可见，在我国立法上，商号与字号同义，都是企业名称的核心组成部分，而不能等同于企业名称。再次，由于商主体的范围不仅包括企业类商主体，还包括非企业类商主体，如个体工商户等小规模商人，故对于各类商主体的名称必须有一个上位概念加以统辖。笔者倾向于采用商业名称这一称谓，一是因为这种用法为一些论著所使用，成为一种习惯用语；二是商业名称可以名正言顺地作为涵盖我国相关立法中所用公司名称、企业名称等的上位概念，具有较强的概括力；三是在我国台湾地区《商业登记法》也采用这种用法。最后，德国、日本、意大利等一些国家的《商法典》或《民法典》的中译本中称商业名称为商号。国内一些学者据此认为，我国应当“与世界多数国家一致”，采用商号这一概念作为商业名称的通称。笔者认为这种观点有待商榷：一是认这几个国家的立法用语为“世界上多数国家”的规定显属不当；二是纵使如此，“商号”一词的中文用法尚未厘清，将国外的相关术语对译为中文的“商号”是否妥当值得怀疑，至少其与目前我国立法的通常用语有所龃龉；三是国内不少论著或教材根据国外法典的中译本的用法，以商号取代企业名称或商业名称，是否属于以讹传讹或者说是一种不当的“路径依赖”，也需要认真反思。 　　因此，根据我国的立法传统和商事习惯，尤其是我国立法定义下的观念普及，应当认为：商号与字号同义，它们是商主体得以表彰个人身份并区别于其他商主体的关键标识，是商业名称的核心构成要素，否则，如果无视此种差别，以商号径直取代商业名称/企业名称而非作为其中的构成要素之一，不仅与我国长期以来沿袭的立法和日常用语有悖，而且消解了“商号”一语的特定中文内涵，加剧了法律概念之间的混淆，必须予以纠正。当然，在不作严格界定的情况下，商号或商号与其他要素的组合乃至英文缩写等可以作为商业名称的简称，如“北京同仁堂”，“东方航空”、“FAW”（First Automobile Works，中国第一汽车集团公司）等，但必须明晰二者之间的界限，而且在规范用语中应当使用商主体的全称。 　　 　　二、商业名称与其他商业标识的比较 　　 　　商业名称是商主体的商业标识之一，它与其他商业标识之间既有共同之处同时也存在着明显差异。 　　1. 商业名称与商事经营者或创办者的姓名、乳名、别名或绰号。一般情况下，二者并不相同，因为商业名称是多项要素的组合，而姓名、乳名、别名或绰号只是自然人的个人符号，但在某些情况下尤其是在一些老字号的商业