第五章节适用冲突规范的一般制度.docVIP

第五章 适用冲突规范的一般制度 本章的重点内容是： 适用冲突规范的一般制度，包括识别、反致、公共秩序保留、法律规避及外国法内容的查明。 一、识别 　　识别是指依一定的法律观点或法律概念，对有关事实的性质作出“定性”和“分类”，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援用哪一冲突规范的法律认识过程。 　　由于不同国家的法律观念不同，对于冲突规范中“范围”和“系属”中表现的特定的法律事实和法律概念的理解可能会不同，从而需要进行识别。 　　识别是在适用冲突规范的过程中进行的，对冲突规范的“范围”进行识别有助于准确地选择合适的冲突规范，对“系属”进行识别则有利于正确适用准据法。 　　对于识别的依据，主要有以下几种不同的学说： 　　法院地法说： 　　这种说学认为应依据法院地法进行识别。 　　准据法说： 　　这种说学认为，用来解决争议的准据法也应是对争议事实的性质进行识别的依据。 　　分析法学与比较法说： 　　这种说学认为，识别应依建立在比较法研究结果之上的共同概念和普遍适用的原则进行。 　　上述各种方法中，依法院地法进行识别在实践中被普遍接受。 二、反致 　　反致制度是最常用的一种限制外国法适用的制度。反致制度包括反致、转致及间接反致。 　　1、反致：法院依其冲突规范应适用某一外国法，而根据该外国的冲突规范，该涉外民事法律关系应适用法院国法，法院依此选择本国法为该涉外民事法律关系应适用的