公司高管勤勉的义务履行之的探讨.docVIP

公司高管勤勉的义务履行之的探讨 　　摘要：勤勉义务是信义义务的核心内容之一，它是公司高管对公司应履行的义务，高管不履行勤勉义务将导致民事责任的产生。对于勤勉义务履行的认定，我国一方面可以在立法中授权当事人通过约定的方式明确履行的认定标准，另一方面就是通过立法细化确立认定标准。严格要求未履行勤勉义务的公司高管承担责任可能带来负面影响，为此，我国可以借鉴国外的做法，建立公司补偿和责任保险等保障机制，减少高管因其违反勤勉义务履行所遭受的损失。 　　关键词：公司高管；勤勉义务；信义义务；公司法 　　中图分类号：D912.29　文献标识码：A　文章编号：1672-3104(2011)05-0117-06 　　公司制下的所有权与经营权分离导致了委托代理问题的产生，为了保护投资者的利益，公司高管。信义义务作为一项法律制度得以产生。如今，规定并要求公司高管履行信义义务已成为各国公司立法的一项基本内容。信义义务内容的核心是忠实义务和勤勉义务，。两者的履行对于维护公司和投资者的利益不可或缺。不过，这两项义务在履行上存在较大差异：忠实义务较易被认定，且各国立法一般都对其内容予以明确界定并要求公司高管严格履行；而勤勉义务的内容具有主观性、模糊性，较难予以认定。同时，实践证明严格要求未履行勤勉义务的公司高管承担责任并非必然有利于公司和股东，这使得勤勉义务的履行具有两难性。基于此，本文从分析勤勉义务履行的特征出发，探讨勤勉义务履行的认定标准，分析其履行可能带来的负面影响及其消解对策，希望对我国《公司法》确立的高管勤勉义务条款。的实施和完善有所裨益。 　　一、勤勉义务履行的法律性质 　　勤勉义务为信义义务的核心之一，“信义义务”fFiduciary duty)原系英美法系信托法中的概念，也翻译成诚信义务或信托义务。后来，这种义务关系被延伸到用于解释公司及其管理人员之间的关系。美国特拉华州判例法认为，公司高管的信义义务包括忠实义务和注意义务(dut)，of care)或勤勉、注意和技能义务。其中，忠实义务要求公司高管考虑投资者利益，而不是个人利益最大化，强调公司高管要诚实正直，忠贞不渝；而勤勉义务要求公司高管要以一个谨慎的人在管理自己的财产时所具有的注意程度去管理公司财产，强调公司高管的专业水准和敬业精神。除了一般义务履行所具有的共性之外，勤勉义务的履行还具有自身的法律性质。 　　(一)勤勉义务为高管对公司应履行的义务 　　当前理论界有观点认为，公司利益作为多种利益的聚合体包含股东利益与其他利益相关者的利益，这就决定了公司高管对公司的信义义务(包括忠实义务和勤勉义务，下同)既包含对股东的义务，也包含了对其他利益相关者的义务。。按照这种理论，公司高管不仅需要对公司履行勤勉义务，还要对供应商、雇员、经理人、客户、债权人等履行义务。这种认识主要是基于公司应当承担社会责任的考虑。如有学者指出，公司董事在实现股东利益最大化的同时，还应从公司长远利益出发考虑其他利益相关者的利益，这样既保持了公司、股东利益的优先性，又在“公司成功”的目标下很好地平衡了股东利益和其他利益相关者的利益。 　　我们认为，勤勉义务源于信托义务，也就是源于公司高管对股东财产的管理义务，由于公司制下的股东财产所有权发生了向公司法人财产所有权的转化，所以勤勉义务又演变成高管对公司的义务。也就是说，勤勉义务只存在于具有财产管理关系的当事人之间。因此，不论认为公司高管应当对其他利益相关者负勤勉义务的理由如何，由于高管同这些利益相关者之间并不存在财产管理关系，勤勉义务也就无从产生。实际上，公司高管的信义义务仅针对其所供职的公司而并不扩及于公司债权人是普通法的一项基本法律规则，该规则为所有的普通法国家所接受，如美国、英国、澳大利亚、新西兰和以色列。同时，大陆法系国家往往也接受这一规则，如奥地利、意大利等国。我国《公司法》第148条第1款也要求公司高管遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务，公司之外的其他主体不能向高管主张勤勉义务的履行。 　　(二)不履行勤勉义务本质上是一种违约责任 　　勤勉义务是一项法律义务，违反法律义务必然导致法律责任的产生，法律责任的性质取决于法律关系的性质。对于公司与其高管之间的法律关系，理论界存在信托关系说、代理关系说和委任关系说三种不同的观点。“信托关系说”起源于英国早期的合股公司，认为董事、监事、公司高管人员是公司财产的受托人，而公司股东则既是公司财产的委托人又是公司财产的受益人，公司本身的法律地位并不明确；“代理关系说”则建立在公司法人拟制说的基础之上，即公司作为拟制主体，本身无行为能力，只能通过董事、公司高管等人员的代理行为产生对外效果；大陆法系的“委任说”以日本为代表，《日本商法典》第254条之一第3项规定：“公司与董事之间的关系