企业转让限售股税收法律问题的案例的研究.docVIP

企业转让限售股税收法律问题案例研究 　　引言 　　 　　根据WIND最新统计显示,2010年全年沪深两市共有688家上市公司合计3830亿股的限售股解禁，按照2009年12月28日收盘价计算,2010年的解禁市值为58429亿元，为2005年股权分置改革以来至2014年,10年中的最大解禁规模。对此，近几年全国各地国税部门开展了“大小非”专项检查工作，尤其是针对企业减持限售股所得进行征税(以下案例资料来源于北京市国税局于2009年11月17日在“大小非”专项检查工作中的调查结果)。同时，我国现行只有《关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税有关问题的通知》，而该部门规章是约束个人的，并非企业，针对企业转让上市公司限售股所得征收企业所得税的法律、政策缺位。这种形势无疑对企业在转让限售股时提出了新的挑战，也是对企业法律顾问防范相应税收法律风险提出了新的任务。 　　 　　一、限售股类型的厘定 　　 　　现行法律、政策尚不明确，企业对哪些限售股的转让会被征企业所得税不甚清楚，因此，厘定限售股类型是必要的。国税部门在税收实务中将参照财政部、国家税务总局和总监会三部委联合下发的《关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税有关问题的通知》第二条规定，对企业转让上市公司限售股所得征收企业所得税。根据该《通知》，可将限售股分为三种类型：(1)股改限售股；(2)新股限售股，又称IPO限售股；(3)财政部、税务总局、法制办和证监会共同确定的其他限售股。这三种类型的限售股囊括了所有类型的限售股，换句话说，国税部门对任何限售股都是征收所得税的。 　　 　　二、企业转让限售股的表现形式及国税部门的征税对策 　　 　　结合相关真实案例，笔者发现，企业在转让上市公司限售股的过程中，出于追求利益最大化的考量，会表现出各种各样的形式，国税部门在税收实务中也采取了相应的征税对策。 　　 　　(一)明修栈道，暗度陈仓：股权未过户 　　企业在转让上市公司限售股的过程中，会出现“股权未过户”情况，具体表现为两种形式：(1)私下协议转让；(2)代持股票。 　　1.私下协议转让 　　一些企业通过私下协议方式将股票转让给其他公司，但股权未过户。 　　 　　案例一： 　　 　　A研究院1994年8月对航天金穗公司、航天金卡公司出资，投资成本为547.5万元。2000年11月在航天金穗公司、航天金卡公司、航天斯大公司基础上发起设立航天信息股份公司，这三个公司成为航天信息股份公司的发起人股东。因此A研究院成为了航天信息股份公司的发起人股东。1997年，根据《关于核定划转院民品总公司资本金的通知》(院改[1997]1511号)，A研究院已将对航天信息股份公司的投资547.5万元划转到全资子公司北京万源工业公司(北京航天万源科技公司前身)。 　　由于企业各方面原因，A研究院一直未变更股东名称过户，A研究院持有航天信息股份公司的股票。 　　2003年航天信息上市，A研究院持有法人股9950000股，后增持。2005年航天信息股改后，持有的法人股数变。2007年5月6日解，其余1728477股于2008年5月26日解禁。A研究院自2007年5月，共减持航天信息30(／万股，减持收入1.41亿元,2008年减持381，34万股，减持收入9161万元，减持后，将收入分两次转入北京航天万源利，技公司。 　　北京万源工业公司2003年迁往北京经济技术开发区注册，2007年1月变更为北京航天万源科技公司，并在北京经济技术开发区申报纳税，对减持航天信息股票收益已中报纳税，具体情况为：2007年减待3000000股，减持收入1.41亿元，并人企业收入，一并申报企业所得税。按照高新技术企业15％的适用税率，缴纳企业所得税1449万元。2008年减持381.34万股，减持收入9161万元，并入企业收入，一并申报企业所得税。按照25％的适用税率，缴纳企业所得税1352万元。 　　国税部门的征税对策：《公司法》第126条第2款规定：“公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。”因此，上市公司是以登记日在册的股东为准来识别股东的，允许股东行使其自益权或公益权的，在股东之间私下协议转让股票而来过户的情况下同意如此。据此，税务机关按照股权正上的名称来确定纳税人，行使征税权是符合《公司法》的规定的。至于其私下的协议，只有纳税人逃避税款的时候，才可以根据“实质重于形式”的原则，认可私下协议的效力，进行“特别纳税调整”。不过，是否认可私下协议，自由裁量权在税务机关。上述规定是否适合每一个个案则要具体分析，上述案例涉及到以下几个方面：(1)该案中的名义股东为研究院，实质股东为某工业公司，