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商事仲裁规则适用性法律问题的研究 　　摘 要：商事仲裁规?t适用性问题是一个长期被仲裁学界忽视的涉及仲裁规?t的重大问题。临时仲裁应选择适用诸如UNCITRAL仲裁规?t等成熟而规范的既存仲裁规?t；当事人选择仲裁机构应视为原?t上同意适用仲裁机构仲裁规?t，但当事人对机构仲裁规?t具有适当修改权；在仲裁机构没有作相反规定的前提下，临时仲裁规?t亦可适用于机构仲裁中；仲裁规?t的适用本来与仲裁协议效力的认定并无关系，但因我国将对仲裁机构的约定作为仲裁协议生效要件之一，因而当事人选择适用仲裁机构仲裁规?t并不意味着仲裁协议有效，可通过仲裁机构仲裁规?t推定当事人同意仲裁机构对案件具有管辖权，从而肯定此类仲裁协议的效力。 　　关键词：商事仲裁规?t；临时仲裁庭仲裁规?t；机构仲裁规?t 　　中图分类号：D9　文献标识码：A　文章编号：1007―905X(2011)02―0083―04 　　 　　国际商事仲裁规则是在国际商事仲裁活动中，规范国际商事仲裁活动进行的具体程序以及此程序中相应的仲裁法律关系的规则，旨在调整仲裁程序参与人之间的权利和义务，从而保证仲裁程序高效有序的进行。国际商事仲裁规则对于仲裁机构有序地协助仲裁庭工作、仲裁庭依法公平公正裁决案件、仲裁当事人遵循基本的仲裁程序都具有重要意义。仲裁学界对世界知名仲裁机构仲裁规则本身以及在仲裁实践中如何运用仲裁规则进行了深入而全面的研究“，但对于商事仲裁规则的适用性问题却较少涉及。商事仲裁规则的适用主要涉及如下三个问题：一是临时仲裁适用商事仲裁规则问题；二是机构仲裁适用商事仲裁规则的问题；三是商事仲裁规则的适用与仲裁协议效力的认定问题。笔者认为中外学者对商事仲裁规则的适用问题已作了基础性的开拓性研究，但缺乏对此问题系统而完整的研究，这不能不说是仲裁规则研究中的一个缺失。因而本文拟就商事仲裁规则适用中存在的上述问题进行较为详尽而全面的分析，以求教于学界。 　　 　　一、临时仲裁适用商事仲裁规则的问题 　　 　　临时仲裁是仲裁的初始形态，它不依赖于任何常设仲裁机构和仲裁组织，仲裁庭的组成人员由双方当事人协商确定，案件审理终结并作出裁决后，该临时仲裁庭即行解散。“临时仲裁是基于特定协定或者争议而特别设立的一种仲裁方式”。法律不仅是纸上的规则，更是生活经验的升华，因而临时仲裁规则不仅是当事人之间就仲裁程序的进行达成的纸面协议，更是当事人对仲裁实践经验的一种总结和升华。基于仲裁的契约性和仲裁的当事人意思自治原则，仲裁当事人在仲裁协议中可就包括仲裁规则的适用性等在内的所有程序性问题进行明确约定。临时仲裁适用商事仲裁规则的难点问题是如何为临时仲裁量身定做适合于临时仲裁特殊需要的仲裁规则。正如哈耶克所指出的那样，法律规则可以被人们所改变，凭此规则人们能够影响那个因遵循规则而形成的秩序。因而仲裁当事人可以依据自己的实际需要对临时仲裁规则进行改变，并遵循临时仲裁规则从而影响仲裁程序的进行。临时仲裁庭仲裁规则适用的决定者是仲裁当事人。因而从理论上讲，临时仲裁当事人有权利并有可能为临时仲裁制定适合临时仲裁所需的仲裁规则。当事人可在事前的仲裁条款或者事后达成的仲裁协议中对有关仲裁审理的诸多事项比如仲裁庭的组成人员、仲裁地点、仲裁适用的规则等进行约定。当事人在仲裁协议中对上述仲裁事项的具体约定实际就是对临时仲裁规则的拟定。但问题的关键是当事人因受仲裁法律知识不足的制约在事前的仲裁条款中无法制定完整有效的仲裁规则，在争议发生后双方当事人由于利益对立以及互不信任，难以就仲裁程序的进行达成合意，使得仲裁程序无法顺利进行，甚至使当事人通过仲裁方式解决争议的意愿落空。 　　由当事人自行拟定临时仲裁所需的仲裁规则符合仲裁当事人意思自治原则，也充分体现了当事人通过仲裁解决争议的意愿，从理论的角度而言是最为理想的临时仲裁所适用的仲裁规则。临时仲裁的一个显著特点就是，可以量身定做来满足当事人的意愿和符合特定争议的事实。然而仲裁实践表明，由当事人拟定仲裁规则基本不可行，主要理由有二：一是当事人通常为商人并非法律专家，不具备拟定专业仲裁规则的专业能力。二是即使当事人勉为其难拟定了仲裁规则，但由于临时仲裁缺乏必要的商事仲裁程序的管理和监督，仲裁中的诸多事项也必须依赖于当事人的充分合作，缺乏这样的合作则临时仲裁难以为继。既然当事人无法胜任拟定临时仲裁规则的任务，则实践中有无可替代性方案解决此问题?答案是可通过当事人授权仲裁员拟定适用的临时仲裁规则。 　　当事人授权仲裁员拟定临时仲裁规则的前提是仲裁庭已组成，即当事人各自选定或者共同委任案件的仲裁员。则此项解决方案的关键在于仲裁员委任程序的事前约定。当事人如在事前的仲裁条款中未就仲裁员的委任进行约定，则必须再次协商该委任程序，这就使得通过当事人授权仲裁员拟定仲裁规