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商业秘密及其保护的研究 　　? 　　?作者简介：郑曼，女，汉族，1987年生，云南民族大学法学院09级硕士研究生 　　? 　　? 摘要：切实保护权利人的商业秘密，对于促进我国社会主义市场经济秩序的不断完善，应对经济全球化的挑战意义重大。本文通过对商业秘密基本理论的分析，结合我国法律关于侵犯商业秘密行为的规定，笔者认为应完善我国现行立法，细化相关法律规定，如增设惩罚性赔偿责任、合理分配举证责任、规定诉讼参与人的保密义务等。 　　?关键词：商业秘密；侵权；完善 　　?知识经济时代，商业秘密被视为社会的财富。保护商业秘密，不仅有利于促进创新成果的研究开发，推动技术进步和经济发展，而且也有利于促进劳动关系和竞争关系规范化，维护诚实信用原则和市场秩序。世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS协议）已明确地将商业秘密纳入其保护范围。而在我国，由于社会主义市场经济还处于发育不完全成熟时期，商业秘密保护仍是一个较新的课题，商业秘密被侵权的现象也比比皆是。在这一背景下，深入对商业秘密及其保护的研究，具有重要的理论意义和现实意义。 　　?一、商业秘密的概述 　　?（一）商业秘密的概念 　　?我国《反不正当竞争法》对商业秘密的概念作了如下规定：商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济价值，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 　　?目前我国学者通说认为，商业秘密是一个广泛的概念，包括经营秘密和技术秘密两个方面。经营秘密一般指没有公开的经营信息，包括保密资料、情报、计划、方案、经营决策等，具体表现为产品的销售计划、顾客名单、货源情报、销售网络、价格供求情况、竞投标中的标底、标书内容以及经营中的管理决策等信息。技术秘密一般是指未公开的技术信息，包括产品的生产和制造过程当中所有技术决策和技术秘密，一般表现为技术图纸、技术规范所反映的产品的设计、程序、产品配方、工艺流程、制作方法、原料处理及保存方法、质量控制等方面的信息。??［1］? 　　?（二）商业秘密的特征 　　?对于商业秘密的特征，目前在学术界还没有取得共识。在我国，《反不正当竞争法》和《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》都认为：“不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”才是商业秘密。因此，笔者认为，商业秘密的构成特性包括以下四个：秘密性、独特性、价值性、保密性。 　　?1. 秘密性 　　?即不为公众所知悉，这是商业秘密最基本的特征。商业秘密主要是以秘密状态维持其经济价值的，秘密性是其得以存在的基础。商业秘密一旦被公开，其固有的价值就完全丧失或部分丧失。 　　?2.独特性 　　?即法律所保护的商业秘密必须达到一定水平的新颖性和非显而易见性，在较长时期内不易被他人总结、研究而知悉。因此，一般的常识、在某一行业或专业通用的经营技术知识、信息或资料，以及根据已有技术和知识能显而易见的技能、知识等，都不属于商业秘密。 　　?3.价值性 　　?商业秘密必须具有经济价值，即能够为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。这是商业秘密与政治秘密、个人隐私等一般秘密最为显著的区别。 　　?4.保密性 　　?即商业秘密持有人主观上将其所持有的某种信息视为商业秘密，并采取客观的保密措施加以管理。商业秘密的保密性是其核心要件，“法律对商业秘密唯一的、最重要的要求，即该商业秘密在事实上是保密的，除去这一先决条件，其他的条件也就毫无意义了。”??［2］? 　　?二、侵犯商业秘密行为及其认定 　　?（一）侵犯商业秘密行为的概念和构成要件 　　?所谓侵犯商业秘密行为，是指经营者通过不正当手段，违法获取、披露、使用或允许他人使用权利人的商业秘密的行为。 　　?如前所述，商业秘密本质上是一种特殊的知识产权，具有所有权的特征，是一种民事权利。??［3］?所以，侵犯商业秘密行为是一种侵权行为，在认定侵犯商业秘密行为时，就要依据一般侵权行为的构成要件来进行。结合《反不正当竞争法》和我国民法理论关于侵权行为的一般规定，笔者认为，在认定侵犯商业秘密行为的构成要件时应从以下几点把握： 　　?1、侵犯商业秘密的主体条件 　　?侵犯商业秘密的行为主体，同一般民事侵权行为的主体不同，它有一些特定的限制条件。根据我国《反不正当竞争法》的规定，一般来说有以下三种：一种是企业内部员工。指因工作需要接触、了解、掌握、知悉商业秘密的内部员工。这些人主要包括企业的高级管理人员、技术科研部门的人员、对外营销部门的人员等。二是合同的对方当事人。指因签订和实施合同而知悉商业秘密的对方当事人。主要包括负有保密义务的商业秘密的使用人、商业秘密的共同研制人、商业秘密的共同使用人等。三是既非企业内部员工又非合同多方当事人的第三