传统司法的论证风格法学理论专业论文.docxVIP

学位论文原创性声明 本人所提交的学位论文《传统司法的论证风格》，是在导师的指导下，独立进行研 究工作所取得的原创性成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个 人或集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均 已在文中标明。 本声明的法律后果由本人承担。 论文作者（签名）： 指导教师确认（签名）： 年 月 日 年 月 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解河北经贸大学有权保留并向国家有关部门或机构送交学 位论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人授权河北经贸大学可以将学位论 文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其它复制手段保 存、汇编学位论文。 （保密的学位论文在 年解密后适用本授权书） 论文作者（签名）： 指导教师（签名）： 年 月 日 年 月 日 II 摘 要 现代中国的司法过程是一个“西学东渐”的过程，在清末变法之后，中国的司法传 统在形式上被强制割裂了，法律的制定以及法律的实施、执行等都是以西方司法为蓝本。 虽然目前法治社会的建设取得了不小的成绩，但是体现出来的问题也是不容小觑的。特 别是如今的司法体系的形式和精神上，极力向西方司法靠拢，导致的结果是近现代司法 的形式水平发展迅速，但是受几千年来传承下来的传统司法的影响，国民对于司法的认 知及接受水平却远远落后于快速发展的近现代化司法的要求。除此之外，由于中国近现 代司法是在几乎脱离传统司法的基础上崛起的，存在大量与国情国民不相匹配的地方， 在司法过程中出现了诸如“有法不依”、“执法不严”和“情大于法”的种种不利于司法 发展的情形。这些不利情况的解决需要从中国传统司法中寻找思路和方向。 文章从传统司法出发，以时间为导向，首先追溯中国传统法之形成，初步了解传统 司法，从而形成传统司法核心精神的整体印象并解释这种传统司法精神形成的缘由，以 及表现的三种基本形式。再次，以传统司法的发展为线索，分为萌芽、发展、繁荣和晚 期四个阶段探讨传统司法论证所具有的基本结构；以流传下来的各朝代判词为中心，论 证传统司法所体现出的语体方面的风格和逻辑特色，从不同角度进行多方面论述传统司 法体现的特色及形成这些特色的各种原因。全面的认识中国传统司法，正视传统司法给 现代法治带来的影响。最后，面对现代司法的不足之处，从传统中寻找启示，寻求解决 之道。 本文中的中国传统司法就是从“法”产生之处到清末变法之前的司法活动，在这几 千年的司法活动中探索法律思想的传承与变迁，从“礼法互斥”到最终的“礼法合流” 特点的形成。传统司法“融礼于法”的特点使得传统司法说理性也随之变得很是突出。 “以律说理”、“以礼说理”、“以情说理”是传统司法中体现说理性的三种基本形式，并 被运用在传统司法者判决中，“以理服人”不仅是人们情感上的需要，更是司法上的要 求。从“息讼”到“无讼”则是传统司法最希望达到的目标。通过在现今保存的判词文 献中选取一些案例，详细对其的基本结构从构成要素和证明模式方面进行论证研究，发 掘传统司法的基本构成和风格中的独特性。 对于传统司法语体的演变，先秦的微言大义到明清的简单为贵，简要明了地总结各 个朝代的变化特点。同现代司法相比，传统司法在逻辑上具有独特性，相较于一般意义 上的规范推理的三段论模式，传统司法的独具特色的逻辑推理模式更加易于被国人在思 维模式上所认同。其反逻辑的具体表现是传统司法者立足于个人经验的直觉判断，敢于 摆脱成文法的局限；注重实用理性的，关注现实生活，强调实用、实际和实行；主张“大 我”，反对唯一和僵死的法律概念，认为思想应随人随时随事而变的，注重人的作用。 探明这些传统司法中体现的风格特色，可以借此将现代司法的种种不足加以弥补，在判 决书中运用成文法判决，用情理以及相关的先判案例加以说明，适宜的注重文学上的素 养，都将使中国现代司法走向全新的局面，而不至于限于法律移植带来的尴尬境地。 关键词：传统司法 判词 论证 现代司法文书 Abstract Modern Chinese judicial process is a Western Learning, after the political reform in the late Qing Dynasty, Chinas judicial tradition in the form of mandatory fragmented, law making and law implementation, execution are modeled on Western justice. Although the construction of society based on the rule of law is no small achi