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离岸信托避税问题的研究 　　摘要:在金融自由化和经济全球化的背景下,随着信托观念和信托处分自由的扩张,国际离岸信托避税愈演愈烈。本文旨在对离岸信托避税的法律界定、行为方式和特点、影响与后果等方面加以研究,以期对这一问题作出一个比较公正的法律评价,思考应对策略。 　　关键词: 信托国际避税防范与规制 　　 　　一、问题的提出:何谓“离岸信托避税” 　　 　　离岸信托避税,简而言之就是指一种利用信托方式进行国际避税的行为。 　　国际财政文献局在其1988年版《国际税收辞汇》中将“避税”一词定义为:“以合法手段减少其纳税义务,通常含有贬义。例如该词常用以描述个人或企业,通过精心安排,利用税法的漏洞、特点,或其他不足之处来钻空取巧,以达到避税的目的。”1 　　与国际逃税2不同,避税行为一般不直接与税法直接对抗,故许多跨国公司费尽心思地研究各国税收之间的差异和法律上的漏洞,试图以合法的方式规避税收以达到减轻税负的目的。从近年来的发展来看, 国际避税手段的运用也越来越五花八门。信托就是其中之一。 　　信托“使一个占有财产的人(受托人)遵从衡平法上的义务来为了另一个人(受益人)的利益而经营该项财产。出于对一个人(受托人)能够忠实的运用财产的信任,以及根据这一信任而赋予其前述义务。财产所有人基于委托而将用于托管的财产转移给该人;该项财产虽然归属于他,但却由他纯然为了第三人的受益而运用。”3 　　正是这种独特的制度设计,使得富裕阶层和跨国公司有可能利用信托在法律上切断与其财产之间的所有权链条,从而达到规避税收的目的,形成“离岸信托”。4因此,离岸信托避税问题实际上就是指高税国纳税人通过在低税国(主要是国际避税地5)建立信托,在法律上实现与信托财产所有权的分离,使这部分信托财产摆脱高税国居民管辖权的直接控制,以规避或减轻其纳税义务这样一种行为。 　　 　　二、追本溯源――离岸信托避税的成因 　　 　　考察信托的历史渊源以及当今国际避税的实务可以发现,跨国信托避税产生的终极原因实际上逃不过一个“利”字,正所谓天下熙熙皆为利来,天下攘攘皆为利往――信托法的古老历史根源和自身特点的因素本身就发源于人们趋利的天性,在现有法律存在局限和漏洞的情况下自然被用以作为避税的利器。 　　13世纪起,英国就流行一种被称为“USE”的用益设计:甲可以为了丙的利益而将自己的财产转让给乙,由乙成为法律上的财产所有权人,但乙却为了丙的利益而管理处分财产。促成这种制度设计产生的主要原因就是为了规避当时英国封建法律对财产转移与处分所加的限制和负担。可见,作为现代信托制度起源的“Use”就是中世纪英国人民的一种“避税设计”。 　　一方面,法律本身的局限性为离岸信托避税提供了温床。6由于立法的滞后性与调整的局限性,立法者不可能预见到所有可能的交易形式,漏洞因此而产生。 　　另一方面,世界各国对信托法律地位的认识不同,导致对信托的税收处理存在很大差异,也给利用信托进行国际避税提供了可能:有的国家将信托作为一个独立的纳税实体,建立信托可以使委托人合法地与其财产所有权分离,纳税义务就不再由委托人承担。另一些国家则将信托视作向受益人输送信托财产及收益的管道,由受益人对所分配的信托收益承担纳税义务,如澳大利亚、加拿大和美国。7 　　 　　三、滥用离岸信托避税的弊端 　　 　　信托与转让定价、资本弱化等其他常见的避税方式相比,形式更加隐蔽,潜在的危害性更大,在实践中更加不易觉察和监管: 　　1、减少税收收入,侵害国家税收主权 　　在13世纪的英国,信托的大量运用导致了土地继承税和役税的大幅减少,以至于国王不得不通过新法案来恢复其收入水平。而在现代经济社会,离岸信托也已经使许多高税负国家蒙受了巨额的经济损失。 　　 2、破坏税负公平,扰乱正常的分配秩序。 　　尤其是在规避所得税和遗产税方面,纳税人大多为拥有巨额财富的上流阶层,这对其他诚实守法的纳税人来说丧失了公平,严重扰乱了社会正常的分配秩序,加剧了贫富两级分化。 　　3、信托避税导致成本增加,经济效率降低。 　　离岸纳税人往往使信托极度迂回与复杂,而仅仅只是为了尽可能地规避税负。因此,有学者因此认为,这耗费了大量财富资源,在一定程度上扭曲了正常的经济活动。 　　 　　四、应对离岸信托的一些思考 　　 　　目前,许多国家尤其是发达国家已意识到滥用离岸信托造成的税收流失,因此加大了防范力度。对我国来说,如何防范利用离岸信托进行国际避税仍然值得关注和研究。 　　第一,明确对信托征税的基本原则。一方面,参照“实质重于形式”原则,对那些符合法律要求但没有充分商业理由的信托,将不予承认。另一方面,按照“谁受益、谁纳税”的税收原理,受益人应为信托财产收益的纳税义务人。这样,即使利用国外信托将