论现行合同法之实际损失赔偿金的原则的研究.docVIP

论现行合同法之实际损失赔偿金的原则的研究.doc

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论现行合同法之实际损失赔偿金的原则的研究

论现行合同法之实际损失赔偿金的原则的研究   摘 要:为了促进社会经济的发展,促进律师产业的发展,推动社会法治建设,本人认为《合同法》有必要进行修订。而对实际损害赔偿金予以明确范围幅度以及对律师代理费用的支持,是最有效的办法。   关键词:违约行为;实际损失赔偿金合理范围幅度;律师代理费单列;促进社会经济发展和法治建设   法律随着国家的产生而产生。但在国家产生之初,法律主要作为调整及保障统治阶级统治秩序而存在。又随着国家日益发展,财富不断积累以及生产力的不断提高,法律又被统治阶级赋予新的主要功能即经济调节功能。从中国夏商开始,历经春秋、三国、隋、唐、晚清,无论是国内阶级斗争还是八国联军侵华,亦或是新时期国家之间的斗争,无不从权利的斗争,最终反映为经济利益的斗争。中国历代王朝尤其重视经济发展对国家的影响,为了避免所属番邦不忠,对国家虎视眈眈,进而侵犯,各朝各代更是以经济入刑、诉讼远离农桑时节等规定发展经济,积累国力,早在西周便出现了完善的契约制度。经过长年积累,最终实现在西汉02年GDP占世界总GDP的40%;唐755年GDP占世界总GDP的50%;北宋1100年GDP占世界总GDP的80%左右的辉煌成绩,即便是在清1850年,GDP仍占世界的30%之多[1]。只可惜,中华法系解体之后,中国经济到了崩溃的边缘,新中国成立时GDP仅仅才占世界的1%。新中国领导集体为了实现中国梦,实现中国的伟大复兴,在发展的道路上不断探索,虽然走了很多弯路,仍然取得巨大的成绩。GDP从1980年占世界GDP的2.5%,恢复到1997年占世界GDP的3.1%,1999年占世界GDP的3.5%,现在占世界GDP的4%,位居世界前6名[2]。纵然取得如此巨大的成绩,但仍然未能充分发挥法律对经济的调节功能。具体来说是未能充分解放劳动力和发展劳动力。   什么样的法律才能充分解放劳动力和发展劳动力呢?公司法可以影响到劳动力的发展,劳动法、税法可以影响到劳动力的积极性,当然还有其他很多法律、法规都会对劳动力的解放和发展产生影响。但个人认为,在众法律中尤以合同法对劳动力的影响更甚。中国古代将合同称之为契约、契?弧⒅始梁透当?[3]。无论怎么称呼,他们都有一个共同的特点,就是当事人约定一致后进行交易,最终实现货币的流转和积累。而直接将这种特点纳入法律加以调整的就是合同法。我们知道,马克思研究货币的本质和剩余价值理论时,指出货币周转速度与利润率成正比[4]。为此,我们要实现最大的利润率,就必须缩短货币周转时间,提高货币的周转速度。而在当事人双方订立合同后的交易过程中,唯一能影响到货币周转时间和货币周转速度的便是交易的正常有序性。如果一方当事人违约,既不能对违约一方施以足够的惩戒,又不能对守约一方给予足够保护的话,势必会产生违约方继续违约,而守约方也会再三权衡是否愿意支付额外的成本维护其合法利益以便提早终结违约行为。其外在表现就是一个正常的交易不能在约定的时间内完成,即不能再既定的时间内对利润的实现,最终影响到整个经济的发展。我国合同法虽然赋予违约方对守约方实际损失的赔偿责任,但在司法实践中根本不可能实现实际损失的切实保护,而守约方为了维护其利益往往还需要支付更大的成本,如律师费、维护利益而产生的差旅费、因对方违约而产生的时间成本、机会成本等等,其实际损失赔偿的法律规定,基本也就难于实施,空有其华丽的外表。纵然我国合同法有违约金的规定,但违约金依然和实际损失挂钩。为此,在合同法中实际损失赔偿额规定的合理与否,直接影响到当事人双方交易的正常有序性。实际损失如何规定才算合理呢?   个人认为,实际损失的合理性应该与时俱进,充分衡量社会实际情况,既要考虑对违约一方施以足够的惩戒,另其悬崖勒马,避免其继续违约,又不至于一棒子打死,另其经营产生困难;又要充分保护守约一方的利益,另其无所顾忌,主动维护其合法利益,又不至于刻意追求诉讼而致富,偏废企业的真正目的及相关功能[5]。   一、立法对社会经济发展的影响   要论实际损失赔偿金就不得不论述立法。举个例子,一条船在江面上航行,若顺水,则前进速度相对于在平静水面下靠自身动力前进速度快;若逆水,则前进速度相对于在平静水面下靠自身动力前进速度慢甚至倒退;若水面平静,则船只有在自己动力情况下才能前进。如果把顺水比作与实际情况相匹配的法律或者干扰因素,则此时社会经济的发展在法律积极作用下相对较快的发展,可以称之为积极发展;如果把逆水比作与实际情况不相匹配的法律或者干扰因素,则此时社会经济的发展在法律消极作用下相对较慢甚至倒退的发展,可称之为消极发展;那么,平静水面可比作没有法律规定或有法律规定但与实际情况不相关或者纯粹依靠劳动者的主观能动性而不受其他任何因素影响,此时社会经济的发展,全靠劳动力自身发展,可称为社会经济的

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