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商事主体问题浅述 　　摘要：商事主体，是指具备商法上的能力与资格，经主管机关登记，以自己的名义持续地从事某种营利性行为，享有权利和承担义务的组织和个人。商事主体在商法学体系中具有重要地位，然而，对商事主体如何定义，一直都存在着争论，笔者以查阅相关文献为基础，从商事主体资格、发展和立法三个方面进行了探讨。 　　关键词：商事主体; 发展; 立法; 原则 　　一、商事主体的界定 　　商事主体，即传统商法中的商人，又称商事法律关系主体或商主体。它是指具备商法上的资格或能力，经主管机关登记，以自己的名义持续地从事某种营利性行为，并以此为职业或营业，独立享有商法上的权利、承担商法上的义务和责任的组织和个人。①在商法上，商事主体一般是指实施商行为的组织和个人，简而言之，它是商法上权利和义务的归属者。 　　由于我国没有商法典，因此，我国商事主体无法定的概念。市场经济对市场主体提出了相关要求，对商事主体的界定也必须从商事登记和商行为两个方面来进行考量。如果不考虑商行为，那么自然人偶为买卖、票据等行为也可认定为商事主体的行为;而商事登记的核心目的，是确保商事安全。所以，商事主体是指具备商法上的资格或能力，经主管机关登记，以自己的名义持续地从事某种营利性行为，享有权利和承担义务的组织和个人。② 　　二、商事主体的资格 　　对于商事主体的资格认定，各国都有其侧重点，德、法、意、韩四国采用职业和行为的二标准;日本采取职业、名义和行为三标准;而在美国，重点强调知识标准。多数学者更加倾向于三标准说，即，商人须实施某种营利性行为，且需持续地实行同一性质的商行为，该行为必须以自己名义实施。笔者看来，商事主体的资格的取得，应包括形式与实质两个要件。 　　（一）形式要件 　　商事主体资格的取得，在形式上必须进行商事登记。确认商事主体的资格，是商事登记的基本功能之一。目前在立法实践上主要有两种，一是以德、美、法及我国香港特别行政区商法规定的以登记为商事主体德成立要件，根据该项规定，未经登记者不能成为商事主体，该体例是成立要件主义。 另一种是以荷兰、比利时等国为首的非成立要件主义，根据规定，商事主体成立后，必须进行登记，即，商事主体可以先成立，后登记。 　　并非所有国家都将登记作为商事主体的成立要件，不过在我国的立法体例中，登记是取得商事主体资格的形式要件，履行登记手续以获得国家认可是成为商事主体的前置条件。因此，商人的商事能力从经核准登记并发给营业执照之日起取得。根据我国法律规定，商事主体必须通过登记后才取得主体资格，若未经过主管部门核准登记，不得营业。 　　（二） 实质要件 　　除了实质要件，商事主体资格的取得还应具备相关的实质要件。 　　第一，具备商事能力。商事能力包含了商事权利能力和商事行为能力，是指依据商法规定，商事主体实施特定商行为，并享有商事权利，承担相应义务的某种资格和能力。商事能力的关键，在于商事主体的营业能力，它体现了法律对商事主体这一特殊主体进行了更为严格的规制，提出了更高规格的要求，从中我们也可以看出商事能力与民事能力的界限。能成为商事主体的民事主体，核心就在于营业能力。 　　第二，长期的营利性。营利性贯穿着商法的始终，它作为商法的本质特征，从而也决定了商事主体从事商行为，把营利作为目的具有必然性。由此可见，商事主体从事商行为，其目的就在于谋求利益、获得价值最大化。营利性这一特征是商事活动与民事活动的分水岭，也是两者的本质区别，但是，这也并不意味着，只要从事了营利性的商事活动，就必然成为商事主体，还有一个重要的限制是，对于商事主体，该营利性活动不得是偶然的，也就是说，要进行营业，是一种经营行为，是一种一种持续不断的商业活动。这也表明了，短暂的营利性活动不是商事主体的特征，所以，像从事兼职等活动的主体不属于商事主体。 　　第三，以自己的名义经营。商事主体必须有自己的名称，并且以自己的名义直接从事商事经营。以自己的名义，是指拥有商号和字号，直接以经营行为来享受权利、履行义务并且承担法律责任，这也是商事主体的一项实质性特征。 　　第四，具有独立的财产。成为商事主体的又一实质性特征，就是必须一定数额的财产，作为从事商品交易行为的物质基础。该要件既是商事主体从事交易活动的前提物质性条件，也可以保障相对人的安全，从而降低交易风险。 　　三、商事主体的发展 　　（一）从民事主体到商事主体 　　从某种意义上说，商事主体是民事主体的一种特殊形式。作为民事主体，在特定的民事法律关系中，可以只需具备权利能力，无需具备行为能力，但是作为商事主体，权利能力和行为能力是必须要件，二者缺一不可;公法中的主体可以在财产关系上成为民事主体，但不能成为商事主体;商事主体从事商行为，其结果必须是积极法律行果，而对于民事主体从事民事行为，消极行