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基于风险分析的担保公司介入民间借贷的监管建议 　　 摘 要：本文基于某些地方担保公司大量从事民间借贷担保的事实，分析了该种业务的法律关系、地方性信息优势以及业务本身信息缺失带来的风险，并在此基础上针对性地提出了几点监管建议。 　　 关键词：担保；民间；借贷 　　 中图分类号：F832.4 文献标识码：Ａ 文章编号:１００３－９０３１(２０12)02－００53－０5 DOI:10.3969/j.issn.1003-9031.2012.02.13 　　 　　 担保机构是为了解决我国中小企业融资难问题而建立的。经过2003年的《中小企业促进法》、2005年的《国务院关于鼓励支持和引导个体私营等非公有制经济发展的若干意见》和2010年的《国务院关于鼓励和引导民间投资健康发展的若干意见》，政府在担保公司的设立态度上逐步明朗化，在“鼓励和引导民间资本进入金融服务领域”的宗旨下，支持民间资本发起设立信用担保公司。 　　 一、灰色地带的民间担保业务 　　 为民间借贷融资进行担保，是指普通民众即自然人作为债权人与担保公司约定，当被担保人（中小企业或自然人）不履行对债权人负有的融资性债务时，由担保公司依法承担合同约定的担保责任行为。其中的担保责任依据《担保法》分为一般责任保证和连带责任保证。连带责任保证承担的是直接的清偿责任，即在借款人不能按期还款时，放款人可以要求担保公司直接清偿。而一般责任保证承担的是补充的清偿责任，即在债务人的财产依法强制执行仍不能履行债务后的补充清偿。担保公司通常采用的都是连带责任保证，这样放款人能较为顺利的为借款人放款。担保公司做民间担保业务的基本流程如图1所示。 　　 在为民间融资进行担保的基本模式中，最基础的是中小企业与普通民众的借贷关系，即图1中最外围虚线框所表示的资金流向。为了促成这笔民间借贷交易，担保公司向提供资金的普通民众保证：如果债务到期企业无法偿还，那么担保公司将在规定的时间内代为偿还。这个规定的时间通常很短（如三天），并且以签订担保合同的形式确定下来。担保公司为了让普通民众相信自己的偿还能力，通常会非常注意公司的整体形象，也会拿出自己工商的注册资金做保证。与此同时，担保公司会根据中小企业的风险状况采取一定的反担保措施收取相应的担保费，并签订反担保合同。这样在担保公司的撮合下，普通民众就与中小企业签下了借贷合同，确立了借贷关系。 　　 在这个模式中，担保公司通过专业的风险管理降低借贷的风险，并以收取担保费用而盈利，该模式在我国的金融管制中是否合法呢？在1991年发布的《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》中，认定“公民之间的借贷纠纷、公民与法人之间的借贷纠纷以及公民与其他组织之间的借贷纠纷”都是受理的借贷案件，人民法院在审理中会保护债权人和债务人的合法权益。由此可知，普通民众借款给中小企业的做法是合法的。而针对担保公司是否可以做这种借贷中的担保业务，在2010年七部委联合发布的《融资性担保公司管理暂行办法》中规定了担保公司的业务范围：贷款担保、票据承兑担保、贸易融资担保、项目融资担保、信用证担保、其他融资性担保业务。这其中的贷款担保并没有说明是否包括民间借贷，即牵涉自然人作为债权人的借贷。同时《暂行办法》还规定了融资性担保公司不得从事的活动：吸收存款、发放贷款、受托发放贷款、受托投资、监管部门规定不得从事的其他活动。在这个办法中并没有明确对担保公司办理民间借贷担保业务的态度。因此，担保公司从事的民间借贷担保业务还处于法律法规未说明的灰色地带。 　　 二、基于地方性信息优势下的多赢 　　 法律、法规层面对担保公司办理民间借贷担保业务的相对空白，给担保行业中民间担保业务的发展留下了空间。在《放贷人条例》草案中，拟将民间金融合法化，打破金融行业的放贷垄断权。虽然，现阶段并没有被通过和实施，但中央对民间金融的态度已有松动化的倾向。这种态度的松动主要是由于扎根于地方的本地化机构有它特殊的优势。陈蓉（2006）和刘民权等（2003）的论文中已对这种优势予以了详细论述[1-2]。针对担保公司，主要体现在对地方中小企业的信息收集与风险控制上。 　　 图2描绘了担保公司参与民间担保业务的价值所在。在对借款人的贷前调查中，由于担保公司较为了解借款人的资信、收入状况和还款能力等，从而避免了贷前的信息不对称。在贷款反担保措施上，基于对贷款方的了解，可以采用较为多样化的担保品，甚至信用担保方式。在贷款后的监督过程中，由于地域、职业或血缘等原因借贷双方保持了相对频繁的接触，因此，担保公司对贷款的按时足额归还有把握。这样，在民间借贷中，担保公司使用较低的成本控制了大部分的风险，并实现了部分风险向担保公司的转移。因此，担保公司参与民间借贷的风险控制和转移过程就表现为：原来中小企业的大风险（大黑星）被