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行政法视阈中民营化现状述评与研究展望 　　摘要：作为公私部门合作社会治理的有益制度尝试，民营化业已成为一种世界性公共行政改革现象。我国行政法学者业已对民营化的基本理论、部门民营化的改革实践及后续政府规制革新展开初步研究，对这些成果的全面梳理与客观评述不仅有助于民营化课题的深入展开，也有助于推动我国民营化立法及制度建设的不断完善。 　　关键词：民营化；行政法；现状；展望 　　中图分类号：DF31　文献标识码：A　文章编号：1672-2663(2009)03-0037-06 　　 　　一、引言：民营化研究在我国大陆地区的兴起 　　 　　自上世纪70年代末期开始，在公共行政改革和治道变迁的背景之下，一种政府借重私人力量履行行政任务的民营化举措在欧美诸国兴起，并迅速席卷全球，成为各国政府再造的最佳路径。民营化缩小政府规模、降低行政成本、改善服务质量的成功实践一直吸引着西方公法学者，相关研究成果颇为丰富。综观域外民营化的研究，已然实现了由“前民营化”阶段的概念解析、理由证成向“后民营化”阶段政府管制策略研究的转变。在我国，自改革开放以来，随着政府管制的不断放松，民营化举措在公用事业及秩序行政领域次第扩展。 　　对于民营化这一课题，我国经济学界及行政学界曾经给予过持续而充分的关注。相比之下，从法学尤其是行政法学角度探讨民营化问题则是近几年的事情。民营化问题进入我国行政法学者的视野，得益于三次重要的学术会议：一是2002年11月23日、24日在日本名古屋举行的东亚行政法学第五次年会，议题之一就是“民营化、规制缓和与行政法”；二是2004年12月10日至12日在杭州举行的“民营化时代下的中国行政法”学术研讨会，集中探讨了民营化对公法学理论的挑战以及行政法学研究方法的创新问题；三是2007年3月29日在我国台湾地区政治大学举行的“海峡两岸民营化对行政法制之挑战与回应”学术研讨会，集中探讨了民营化对两岸行政法制带来的挑战以及行政法学应如何回应等问题。截止到目前为止，我国大陆地区法学类民营化专著主要有两本，即杨欣的《民营化的行政法研究》(知识产权出版社2008年12月版)和敖双红的《公共行政民营化法律问题研究》(法律出版社2007年12月版)；论文80余篇。 　　综观我国目前现有的民营化研究成果，可以看出研究范式呈现以下四个特点：一是在关注民营化宏观层面问题的同时，不断向具体领域的民营化研究迈进，公用事业、公共服务等具体领域的民营化已经得到了不同程度的关注；--是行政法学者已经认识到民营化与行政法制度之间的密切联系，更多地将民营化的发展与我国行政法制的应对紧密结合起来研究；三是将民营化作为传统行政法学更新的背景，试图以此勾勒新行政法的蓝图。本文拟在系统梳理近年来行政法学有关民营化问题研究成果的基础上，对未来这一课题的研究提出若干设想，希冀引起学界同仁更为深入的研究。 　　 　　二、民营化的正当性 　　 　　虽然各国的国情不同，民营化的动因和方式也不尽相同，却存在基本相似的理论基础。第一，公共选择理论为民营化改革提供了最为坚实的理论基础。公共选择理论认为。“没有任何逻辑理由证明公共服务必须由政府官僚机构来提供”，摆脱困境的最好出路就是打破政府的垄断地位、建立公私机构之间的竞争。在公共选择理论看来，政府不是神的创造物，官僚和其他人一样，不是受到公共利益的激励，而是受到其利己利益的激励。他们呼吁政府退出某些活动领域，尽可能使一些活动返回到私营部门，“最好的”结果是市场作用的最大化，政府作用的最小化。第二，20世纪七八十年代英美等西方国家摒弃传统行政理念而强调结果导向以及市场化等理念的新公共管理运动，为民营化浪潮的兴起提供了又一动因。新公共管理强调市场机制，特别是在公共服务和产品的提供方面强调引入市场竞争机制。在公共管理中，政府应把管理与服务的提供等具体操作相分离，应该针对公共服务的不同性质特点采取不同的管理方式，应该“授权而不是服务”，政府可以通过招标等签约外包的形式，将一些公共服务委托给政府以外的公营或私营部门来提供，政府只是对其监管和提供相应的经费。所有这些新公共管理理念也给民营化的兴起提供了理论基础。 　　除了理论正当性之外，民营化的兴起本身还具有充分的社会正当性基础。第一，民营化契合了行政法民主化的发展趋势，预示着新的行政法人文精神的生成。就行政法领域而言，民主化即意味着行政相对人全方位地参与行政权力的运行过程。就公共行政的民营化来说，只要有助于公共服务质量的改进，只要能够促进行政效能的提高，只要能够获得公众的许可，任何私营企业、非营利性组织、行业协会甚至个人都可以参与相应公共管理职能的履行。毫无疑问，民营化的推行符合行政法民主化的发展趋势。更重要的是，民营化的实施还有助于行政法精神的重塑。如果说传统行政法的精神是对