论我国私募投资法立法必要性.docVIP

论我国私募投资法立法必要性 　　 [摘要] 私募投资活动已经在我国展开，而我国《私募投资法》的专门立法目前仍是一个空白。笔者认为，应在理论和实践中明确《私募投资法》独立的法律地位，明确其与相关法律分支的不同，在此基础上制定《私募投资法》，以期对我国私募投资活动的有序发展起到推动作用。 　　 [关键词] 私募投资法； 公司法； 证券法； 证券投资基金法； 区别 　　 [中图分类号] D922.287 [文献标识码] A [文章编号]1007-1962（2007）24-0023-02 　　 　　目前，证券公募活动在我国发展迅速，成为证券性资本募集的主要形式。同时，私募活动客观上也在一定范围内存在并展开，特别是一些高科技产业、民营企业等在对资本的私募中获得了发展的支持和契机。私募作为一种资本募集形式，主要指股票和债券的募集。在私募活动中，必然会产生投资者与证券发行者之间及其股东相互之间的关系。目前，调整这种关系的法律规范即《私募投资法》在我国极不完善。本文对其与相关法律――《公司法》、《证券法》、《证券投资基金法》的区别进行阐述,认为在我国有必要制定专门的《私募投资法》。 　　 　　一、《私募投资法》与相关法律在主体方面的区别 　　 　　《私募投资法》规范的主体是私募公司和投资公司，两者可以是有限责任公司或股份有限公司的形式，但能够进行私募行为的必须是具有特定条件的股份有限公司。私募发行人一般多为具有雄厚资本实力和良好信誉的银行、保险公司或股份有限公司。在美国，私募投资人只限于具有一定资格的投资者和一定数量的普通投资者。所谓具有一定资格的投资者是指资产超过500万美元的银行、保险公司等投资机构和年收入超过30万美元的富裕家庭、年收入超过20万美元的富有个人。普通投资者虽然不具备上述条件，但应当有相关知识和风险判断能力，且数量不能超过35名。我国民营企业进行私募股权时一般应着重考虑的目标投资人包括：全球领先的产业巨头；亚洲或者港台地区急于进入中国内地的同行；中国内地大型民营企业集团等。我国《公司法》调整的是没有特别法规定的公司，对私募公司的条件和资格没有特别规定。 　　《私募投资法》规范的发行人是私募公司，其具体身份为股份有限公司，而投资者的身份一般是机构投资者。美国证券法规定，私募证券包括公司在内部发行并由本公司职工认购的证券，包括由一家公司发行并在几家关系密切的公司范围内认购的证券，还包括有关系固定的购买者认购的、不公开做发行广告且发行额不足15万美元的证券。但其规范的投资者主要是机构投资者。我国《证券法》调整的证券关系主体包括证券发行人与投资者。证券发行人包括股份有限公司和有限责任公司，投资者既可以是机构投资者，也可以是个人投资者。 　　《私募投资法》调整的法律关系主体是私募公司和投资公司，《证券投资基金法》调整的法律关系的主体包括委托人、受托人。委托人是指基金份额持有人，可以是自然人、法人或其他组织。受托人是指与委托人依法订立信托合同，承诺接受委托，并按照合同的约定对信托财产进行管理、使用或处分的人，即基金管理公司和取得基金托管资格的商业银行。 　　 　　二、《私募投资法》与相关法律在客体方面的区别 　　 　　《私募投资法》调整的客体是私募公司和投资公司在私募投资过程中的投资行为。《公司法》调整的客体包括其所规范的公司的组织和行为。 　　《私募投资法》调整的客体范围是私募公司私募过程中发行和交易的股票。《证券法》调整的客体范围包括在中国境内的股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券。可见其调整客体的范围远远大于私募投资法。股票是两者调整的共同点，但《私募投资法》调整的股票不公开发行，而《证券法》调整的是公开发行的股票。 　　《证券投资基金法》调整的客体是基金。其调整的仅仅是通过公开发售基金份额募集的证券投资基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，以资产组合方式进行证券投资活动的信托契约型基金。 　　 　　三、《私募投资法》与相关法律在内容方面的区别 　　 　　（一）《私募投资法》与《公司法》的区别。 　　1.股东投资获利的法定途径。私募投资者在某个公司进行投资入股，当该公司在国际公认的证券市场上或中国境外的证券市场上，实现其普通股首次公开发行并上市以后，私募投资者将其在该公司中的股份通过证券市场按私募投资合同的约定卖出或者转让，达到其通过公司上市股价升高，获得更大利益的目的。而我国《公司法》所规范的公司股东在获利的途径上包括：分红、升值和剩余财产分配。 　　2.股东的退股。允许股东退股是《私募投资法》与《公司法》在内容方面最大的不同。而且，投资者股东退股是私募的必然结果。而按照《公司法》的规定，股东在公司登记后，不得抽回出资。同时法律对发起人在公司成立后抽