互联网中发生的涉外侵权行为的准据法确定方法经济分析.docVIP

T5-2 　　2008年1月　　　　　　　　　　　　　　　　　　理论学刊　　　　　　　　　　　　　　　　　　Jan. 2008 第1期　总第167期　　　　　　　　　　　　　　　Theory Journa l 　　　　　　　　　　　　　　No. 1 Ser. No. 167 互联网中发生的涉外侵权行为的 准据法确定方法:经济分析 朱　莉 (哈尔滨工业大学法学院,黑龙江哈尔滨150001) 　　〔摘要〕互联网所具有的综合服务功能以及其在提供各种服务时所具有的优势使得现代人的生活无法离开网 络。互联网在履行提供各种信息等功能的过程中,难免会有涉外侵权事件的发生。发生在互联网中的涉外侵权案 件的有增无减和各国缺少对于其准据法确定的法律选择规则形成了巨大的反差。本文在回顾确定涉外侵权行为的 准据法确定方法以后,检验了这些方法在确定互联网中发生的涉外侵权行为的准据法确定方面的可操作性,最终找 到互联网中发生的涉外侵权行为的准据法确定方法。经济分析是本文选择的研究方法。 〔关键词〕互联网;涉外侵权;准据法确定方法;经济分析 　　〔中图分类号〕DF97　　　　〔文献标识码〕A　　　　〔文章编号〕1002 - 3909 (2008) 01 - 0090 - 04 　　互联网是一个建立在现代计算机数字技术和通 讯技术基础之上的系统,它通过无数个有形的计算 机载体与无形的协作网络进行运转,是现代社会不 可或缺的通讯工具和信息获得途径。互联网具有综 合性的功能,人们可以通过互联网从事电子商务、实 现远程交流、搜集各种信息、观看影视作品、操作网 络游戏等活动。互联网发挥各种功能时具有快速、 便捷、全面、经济等特点,因此它已经成为人们获得 知识和信息以及从事商务和娱乐活动的重要渠道。 互联网的这种综合服务功能以及其在提供各种服务 时所具有的优势注定了现代人的生活无法离开网 络。 互联网在履行提供各种信息等功能的过程中, 难免会有侵权事件的发生。比如,“一个馒头引发 的血案”所引起的陈凯歌诉胡戈案就是一个典型的 通过互联网实施的侵犯知识产权的案件。而一旦在 这样的案件中加入涉外因素,就会涉及到准据法的 确定问题。事实上,有学者已经提出互联网确实是 一个发生涉外侵权的理想场合。“在网络空间中, 由于参与网上活动的主体大多是匿名的,他们并不 如现实生活那般谨慎小心,网上侵权屡见不鲜。已 发生的案件包括侵犯肖像权、诽谤、散布虚假信息的 功能侵犯人身权的案件;电脑黑客侵入计算机系统、 盗窃银行帐号、窃取商业秘密、散布计算机病毒等侵 犯财产权的案件。”[ 1 ] ( P412) 比如,曾经轰动一时的熊 猫烧香病毒发作案,如果某个美国人在中国从事商 业活动,其电脑遭受了熊猫烧香病毒的侵害,而后该 美国人在中国提起诉讼,那么对于中国法院而言,这 个案件就是一个发生在互联网环境中的涉外侵权案 件。 发生在互联网中的侵权案件的有增无减和各国 缺少对于其准据法确定的法律选择规则形成了巨大 的反差。鉴于互联网对人们生活所产生的巨大影 响,各国纷纷立法对互联网中发生的活动进行规制。 美国、德国、日本、新加坡等国先后为相关立法的产 生作出了努力。由于各国在科技发展状况、法律文 化传统方面存在的差异,各国旨在规制互联网活动 的法律制度的内容并不相同,这就使得对应领域的 法律冲突难以避免的发生了。在美国发生的一些互 联网环境中的侵权案件已经证明了审理这类案件的 难度是非常大的。尽管如此,考虑到研究互联网中 的涉外侵权行为的准据法确定方法的现实意义,笔 者还是愿意克服困难进行尝试的。 笔者认为,探讨互联网中发生的涉外侵权的法 律适用问题,归根结底其研究范围还是在涉外侵权 行为的领域之内,因此,应该首先回顾确定涉外侵权 行为的准据法确定方法,然后再检验这些方法是否 能够用于确定互联网中发生的涉外侵权行为的准据 法,最终找到互联网中发生的涉外侵权行为的准据 法确定方法。笔者选择了经济分析作为本文的研究 90 方法。 一、涉外侵权行为的准据法确定方法 归纳各国关于涉外侵权行为之准据法的确定方 法大致包括以下几种: (一)适用侵权行为地法 选择侵权行为地法作为解决涉外侵权问题的准 据法可谓国际私法理论界和实践中的传统做法,其 代表人物有意大利的巴托鲁斯和美国的比尔。在实 践中,《意大利民法典》的第25条、《秘鲁民法典》的 第2907 条、《奥地利联邦国际私法》的第48 条第 (1)款、《捷克斯洛伐克国际私法和国际民事诉讼 法》、《南斯拉夫冲突法》以及德国最高院都采取了 这样的做法。1995年英国《国际私法法》也将侵权 行为地确立为一般的确定涉外侵权准据法的连结 点。该法第11条第( 1)款规定,一般规则是,应适 用的法律为构成争议中的侵权行为或不法行为的事 件发生地国家的法律。 (二)适用共同