第二章(3)企业破产法1..pptVIP

第三节 企业破产法（一） 一、破产与破产法 （一）破产的概念与特征 1.破产的经济学含义——一种状态 债务人严重资不抵债，不能清偿到期债务的事实状态——表明其经济活动的失败。 2.破产的法律含义——一个制度 是指债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏偿债能力的情况下，由法院通过法定程序，将债务人全部财产强制向全体债权人公平清偿并使债务人丧失其民事主体资格的法律制度。 3.破产的法律特征 （1）破产以债务人不能清偿到期债务为前提。 （2）破产以债务人全部财产为偿债客体。 （3）破产以向全体债权人公平清偿为原则。 （4）破产以消灭债务人主体资格为附随后果。 （5）破产以概括执行程序为实现方式。 （二）破产法的概念及其适用范围 1.破产法的概念 破产法是规定债务人不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情况下（破产界限），宣告其破产并对其财产进行清算与分配，或者通过重整、和解延缓清偿债务以避免破产，以及确定当事人在破产过程中权利义务的法律规范的总称。 包括破产实体规范、程序规范和罚则部分。 2.破产法的适用范围 二、破产管理人 1.概念 破产管理人是人民法院依法受理破产申请的同时，指定的全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配，总管破产事务的人。 2.选任 ——方式：人民法院受理破产申请的同时指定。 ——范围：清算组、社会中介机构 3.条件 4.职责 ——接管债务人的财产、印章和帐薄、文书等资料。 ——调查债务人财产状况，制作财产状况报告。 ——决定债务人的内部管理事务。 ——决定债务人的日常开支和其他必要开支。 ——在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业。 ——代表债务人参加诉讼、仲裁或其他法律程序。 ——提议召开债权人会议。 ——人民法院认为管理人应当履行的其他职责。 5.管理人的权利和义务 ——权利：聘用必要工作人员；报酬请求权。 ——义务：勤勉、忠实、无正当理由不得辞职。 6.监督机制 ——法院监督 ——债权人会议 ——债权人委员会 三、债务人财产 1.概念 破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。 与破产财产的关系 2.债务人财产的范围 （1）破产申请受理时属于债务人的财产 包括债务人所有的（对非国有企业法人）或经营管理的财产（对国有企业法人而言） ——有形财产 ——财产权利 债务人占有的财产是不是都属于债务人财产？ 破产取回权：财产权利人从管理人接管的财产中取回不属于债务人的财产的请求权。 主要包括共有财产、委托管理的财产、租赁财产、借用财产、加工承揽的财产 、寄存财产、其他。 担保物的价款超过其所担保的债务数额部分？ （2）破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产 取得——“新财产的得到” 债务人的债务人的清偿和财产持有人的交还是否属于取得的范畴？ ——债务人投资的收益 ——破产财产的孳息 ——债务人继续经营的收益 ——基于其他合法原因取得的财产 3.债务人财产的保护 （1）可撤销的债务人行为 人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销： ——无偿转让财产的； ——以明显不合理价格进行交易的； ——对没有财产担保的债务提供财产担保的； ——对未到期的债务提前清偿的； ——放弃债权的。 （2）个别清偿无效 受理破产申请前六个月内，债务人达到破产界限，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产收益的除外。 ——债务人已达到破产界限 ——债务人只对个别债权人清偿 ——个别清偿行为发生在破产申请受理前六个月内（受理后的个别清偿当然无效） ——管理人行使撤销权 ——个别清偿不具有使债务人财产受益的结果 （3）无效的债务人行为 ——为逃避债务而隐匿、转移财产的 ——虚构或者承认不真实的债务的 虚构债务：是指故意制造内容虚假的债务凭证。 承认不真实的债务：是指故意对事实上不准确的债务予以确认。 （4）追缴出资 债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。 （5）非正常收入和被侵占财产的追回 债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。 （6）抵销权 内涵：债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。 ——债权人与债务人互负债务又互享债权； ——债权人对债务人负担的债务产生于破产案件申请之前 不得抵销的情形： ——债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人债权的； ——债权人已知债务人不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规