建设工程法律风险防范.pdf

工程款拖欠、执行热点问题及 工程款拖欠、执行热点问题及 法律应对讲座 法律应对讲座 1 一、建设工程施工合同的效力问题 （一）关于合同无效的相关法律规定 1、《合同法》第五十二条关于合同无效所规定的几种情形： （1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害 国家利益； （2 ）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利 益； （3 ）以合法形式掩盖非法目的； （4 ）损害社会公共利益； （5 ）违反法律、行政法规的强制性规定。 2 一、建设工程施工合同的效力问题 ★最高人民法院关于《合同法》解释（一）第四条规定：合同 法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其 常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以 地方性法规、行政规章为依据。 ★全国人大及其常委会制定的规范性文件称为法律，国务院制 定的规范性文件称为行政法法规，省、自治区、直辖市以及 省级人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市的人大和 常委会制定的规范性文件称为地方性法规，国务院各不为制 定规范性文件称为行政规章，省、自治区、直辖市以及省级 人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市的人民政府制 定的规范性文件称为地方性规章。 3 一、建设工程施工合同的效力问题 ★司法实践中基本上把强制性规范分为效力性规范与管理性规 范。纯粹为了行政管理需要，并无涉及民事主体间利益的意 图，属于管理性规范，违反管理性强制规范的，由行政管理 机关作出相应的行政处罚，法院并不因此确认合同无效。如 有的法律规定商品房预售合同应当备案登记，如果以此为由 要求法律确认该合同无效，法院不予支持。这类规范属管理 性规范，纯为管理需要，不影响当事双方的权益。 ★效力性规范：禁止、不得，管理性规范：应当 ★合同法以维护合同交易安全和稳定为宗旨，尊重当事人的意 思自治，只要是当事人意思的真实反映，不违反法律、行政 法规的效力性强制规定，合同就是有效的。 4 一、建设工程施工合同的效力问题 2、最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问 题的解释》所规定的建设施工合同无效的情形 （1）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （2）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义 的； ★上述规定主要依据《建筑法》的强制性规定和《合同法》第 五十二条第五项规定 ★建筑市场将建筑质量放在首位，质量是生命，实行的是严格 的资质准入制度。汶川地震中众多瞬间崩塌的学校和无法逃 生伤亡的老师和学生，引发了公众对建筑质量低劣的声讨， 报道中，汶川的聚源中学校舍倒塌，而周围建筑不倒。 ★建筑企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包企业， 各资质企业在此基础上又有一级、二级、三级的区分。 5 一、建设工程施工合同的效力问题 “质量放在首位，质量是生命！” 2008年11月15 日下午，杭州风情大道地铁施工工地发生大面积地面 塌陷事故，已造成17人死4人失踪。 6 一、建设工程施工合同的效力问题 “质量放在首位，质量是生命！” 2008年11