冲突法中自由裁量权的自由与限制.PDF

2011 12 Dec． ，2011 年 月 13 6 Journal of Southwest University of Political Science ＆ Law Vol. 13 No． 6 第 卷第 期 文章编号:1008 － 4355 (2011)06 － 0065 － 09 争鸣与回应 冲突法中自由裁量权的自由与限制 ———《 》 法律适用法 生效前后之对比 张美红 ( ， 361005) 厦门大学法学院 福建厦门 : 、 。 摘 要 法官自由裁量权对于案件的公正审理 实现实质正义具有极其重要的作用 ， 我国冲突法在保持传统冲突法形式正义价值取向的同时 又对其独尊形式正义的偏颇进行 了合理的修正， ， 这种情形在立法上表现为既赋予法官行使自由裁量权的自由 同时又对其 。 《 》( 《 进行合理的限制 本文以 中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 以下简称 法律适 》) ， 用法 的生效为时间界限 从自由和限制两个方面分别对该法以及该法生效之前我国冲 、 ， 《 》 突法中关于法官自由裁量权的规定进行介绍 分析和评析 指出 法律适用法 赋予法官自 ， ， 由裁量权的自由更为广泛 对其限制更为合理 体现了我国冲突法在追求形式正义和实质 正义之平衡的道路上又取得一定的进步。 《 》 文章最后还针对 法律适用法 的缺陷提出了完 善建议。 : ; ; ; 关键词 最密切联系原则 特征性履行说 自由裁量权 冲突法 中图分类号:DF972 文献标识码:A DOI :10 ． 3969 /j ． issn． 1008 － 4355 ． 20 11． 06． 09 ，“ 、 。 弗里伊德认为 裁量通常是指受某规则管辖 是为了实现公平 公正和正义 ［1］ 。” 的某人有权在几种可采取的行为中作选择 沃 世界上任何法律制度都存在着或大或小的自 《 》 (dis- ， : 克在 牛津法律大辞典 中将法官自由裁量权 由裁量权 主要源于两个方面的原因 一是规则本 cretionary power) “