上市公司运作的法律框架及相关法律问题分析.pdf

上市公司运作的法律框架 及相关法律问题分析 梅慎实博士后 （兼任两家公司独立董事） 一、上市公司运作涉及的政策 法律框架 （一）基本法律和行政法规 1、 《公司法》如第118条。 2、《证券法》如第63条。 3、《合同法》 4、《刑法》 5、《会计法》 6、《担保法》 7、《税法》 8、《劳动法》 9、《股票发行与交易暂行管理条例》 （二）特殊行业的法律制度 1、《商业银行法》 2、《信托法》 3、《金融违法行为处罚办法》 （三）知识产权保护的法律、法规 1、《专利法》 2、《著作权法》 3、《商业秘密保护条例》 4、《商标法》 5、《反不正当竞争法》 6、《科技成果转化条例》 （四）中国证监会发布的规章和规则性文件 1、《上市公司新股发行管理办法》 2、上市公司增发新股的特别规定 3、《上市公司章程指引》 4、信息披露制度 5、证券市场禁入制度 6、《股东大会规范意见》 7、《上市公司治理准则》 8、《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》 9、《上市公司检查办法》和《上市公司董事长谈话制度实施办 法》 （参考书第53-57页） 10、《上市公司收购管理办法》和《上市公司股东持股变动信 息披露管理办法》 11、 《关于规范境内上市公司所属企业境外上市的通知》 （五）激励机制的安排及其合法性 （参考书第483-484页） 1、年薪制 2、股票期权 （1）股票来源的合法性 （2）期权行权的合法性 二、上市公司行为合法与规范运作问题 (一）上市公司规范运作的基本要求 1、公司组织机构设计与股权运作的要求 （1）关于董事长投“二票”的问题 （2）关于国有股、法人股股东依法转让股份是 否须经“董事会” 同意，同等条件下“发起人股东 是否拥有优先受让权” ，股份转让协议签订完毕 是否即为“股份所有权的转移” 问题 （第558-565页） （3）关于股东单位更换代表出任公司董事问题 （4）未经股东大会选举而担当董事职务一年能 否认定为“事实董事” （5）董事长为独立董事写“财务报告真实” 的保 证书有效吗？ （6）某某公司独立董事向公司辞职未准症结何 在？ （7）股东能否将其推荐的候选人当选为公司董 事的职务随同股份转让 （8）如何理解董事选举的累积投票制？ “新都 酒店”董事会选举为何被宣布无效？ （9）代理股东投票及其股东大会决议的有效性 （10）董事投票及其董事会决议的有效性 （11）董事会是否可随时解聘总经理（或CEO） 的职务 （12）关于财务负责人的解聘问题 （13）关于董事长不履行职责召集董事会及董事 会不召集股东大会问题 （14）董事会换届后第一次会议谁可担当主持 人？ （15）股东大会开两天无法结束—“ 国际大厦” 案 （16）同一公司同日召开“双份”股东大会、产生 两个董事长 “ST宏智”案 （17）如何处理董事长（或董事会）与总经理 （或CEO）的关系（参考书第485—648页） 2、资产、业务、人员、机构和财务“五独 立”的要求（参考书第30—36页） 3、规章制度建设的要求— 《股东大会议事 规则》、《董事会议事规则》、《监事 会议事规则》、《监事会办公室职责》、 《信息披露管理制度》、《授权管理制 度》、《内部审计暂行规定》和《经理 工作细则》 4、独立董事的职权及与监事会职权的协调 （参考书第632—737页） 5、“郑百文”独立董事某某教授被中国证监 会罚款10万元（参考书第632——633页） （二）信息披露的合法性要求 真实性、准确性、完整性和及时性 （三）公司关联交易、同业竞争的处 理 三、上市公司董事违法违规行 为及其法律责任 （一）法律责任的特征 1、法律责任具有强制性 2、法律责任具有法律明文规定性 3、法律责任是以法定义务为基础的 （二）上市公司董事应承担哪些义务与责任 1、董事的义务构架（第506-527页） （1）受信托义务  受信托义务包括注意义务和忠实义务。 （2）董事对公司的竞业禁止义务 2、董事的个人责任 （三）《刑法》关于公司董事刑事责任的规定 1、欺骗公司登记罪。 2、虚假出资罪。 3、欺诈发行罪。 4、提供虚假财务会计报告