价值及其实现——实体亲告罪要论-刑法学专业论文.docxVIP

落南或渗瓷譬磉囊i攀越论囊价值及其实现 落南或渗瓷譬磉囊i攀越论囊 价值及其实现 一一实体亲告罪要论 导师：陈忠林教授 作者：廖兴界 中国-重庆 二o o七年四月 内容摘要从礼法合一的唐代在法典中设立告乃论的犯罪开始，亲告罪在我国刑 内容摘要 从礼法合一的唐代在法典中设立告乃论的犯罪开始，亲告罪在我国刑 法中就一直占据着一席之地。然而与此不相称的是：除了作为一种犯罪分 类之外，亲告罪在刑法理论中却没有立足之地。在大多数学人眼里亲告罪 只是刑事诉讼法上的问题，告诉才处理与起诉并无二致，都只是刑事诉讼 程序的一小段而已。诚然，亲告罪并无涉于构罪之行为，但是对于何罪附 加告诉的才处理也并不是基于程序便利之考虑，更不是简单地为了司法资 源高效率的使用。其当有对其他优越利益的考量，如被害人的感受，加害 人之矫正以及被害人与加害人之间和谐关系的恢复等等，这些考量无疑正 是亲告罪存在以及实现的实体法基础。本文从刑法理埝中长期受到忽视的 被害人的角度出发切入到长期以来被刑法理论忽视的亲告罪的研究上；对 亲告罪立法，亲告罪的价值及其实现等做了一定的分析，并试图有所创新。 全文共有六个部分，共4万余字，其中正文四章，另外包括前言以及结语。 文章主要内容如下： 前言：前言从被害人在刑事法理论中地位的演变引出刑法理论应当加 强对被害人关注的观点。认为刑法理论不应当只注重被害人事前的自我决 定权的实现即被害人承诺问题，更应当重视被害人事后的自我决定权的实 现即亲告罪的问题。最后综述了理论界对亲告罪研究的一些现献，并指出 亲告罪远不只是一种简单的犯罪分类，其当有何以存在的实然基础，这种 基础不是程序的而是深深扎根于实体法上的，因此我们应当加强对亲告罪粼方面的研究。 第一章：亲告罪概述。本章下分三节分别讨论亲告罪的概念、分类以 及立法体例方面的问题。所谓名不正则言不顺，本章的首要目的就是为亲 告罪“正名”，我们认为亲告罪就是法律明文规定需要告诉权人的告诉才处 理的犯罪。然后我们顺势讨论了亲告罪的立法模式，并指出我国亲告罪应 该继续坚持总分式的立法模式，但需要在刑法总则中完善相关的程序性规 定。最后我们通过对四种类型的亲告罪的论述破除在学界如亲告=自诉等根 深蒂固但却不正确的观点，从而为讨论亲告罪范围打下基础。 第二章：亲告罪的价值分析。本章是本文的重点。我们认为亲告罪的 实体基础其实就在于亲告罪的价值及其实现。亲告罪的价值表明了亲告罪 存在之目的，也表明了对某罪附加告诉乃论之合理。本章从批判目前言价 值必言“自由、秩序、效率、公正”出发，认为对于亲告罪这样一个在我 值必言“自由、秩序、效率、公正”出发，认为对于亲告罪这样一个在我 国有着悠久历史的类罪而言，其价值从“本土资源”中去找寻更为妥当。 进而提出了以和谐和无讼作为亲告罪的社会价值的观点。而作为一个刑法 术语，我们认为亲告罪也应当有其独特的法学价值。在分析、比较了谦抑 与不得已这一对近似概念之后，我们认为应当摒弃谦抑这一不规范的外来 语而以不得已作为亲告罪的法学价值。 第三章：亲告罪的范围界定。本章也是本文的重点。谈范围的界定首 先当然必须确立界定之标准。本章从批判目前亲告罪界定标准的通说一一 ‘饱害程度一罪轻、可操作性一易举证”出发，认为通说之标准没有全面 考察中国古代和国外的立法经验以及亲告罪存在的基础，是建立在对亲告 罪=自诉的错误认识上的。而从刑法的调整对象是全体公民的基本人权同公 民个体的基本人权之间的关系出发，我们认为确立亲告罪范围应当次第考 察被害人可以自己决定的基本人权，侵犯上述基本人权的行为的社会恐慌 性以及被害人的再次被害性和被害人与加害人的某些亲属关系。对无社会 恐慌性的侵犯被害人可以自己决定的基本人权的犯罪应当亲告化；在有社 会恐慌性的侵犯被害人可以自己决定的基本人权的犯罪中分别考虑上述之 被害人的再次被害性和被害人与加害人的某些亲属关系，对有被害人的再 次被害性之虞的犯罪亲告化。而当被害人与加害人存在某些亲属关系时， 该非亲告罪仅对被害人的亲属亲告化。最后我们以此标准为依据并考虑我 国目前自诉案件的受理情况简单划分了一下我国刑法中的亲告罪范围。 第四章：告诉才处理的定位．本章从亲告罪与非亲告罪在条文上的区 别出发，指出‘咭诉才处理”条款是决定上述两者区别的唯一因素，进而 认为对告诉才处理的理论属性的定位是我们研究亲告罪尤其是实体亲告罪 不可忽略的重要理论问题。我们认为告诉才处理具有实体法与程序法双重 性质，其中“告诉”主要体现了其程序法性质而“不告诉”则主要体现其 实体法性质．告诉才处理在程序法中的理论归属当为诉讼条件，而其在实 体法中的理论归属当为刑罚的阻却事由。 结语：结语简略的结束了全文，并提出当我们找到了亲告罪存在的合 理陛时，剩下的也许就应该是改革与继续探索。 A